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贪污罪、滥用职权罪无罪的辩护词
发布日期:2016-12-28    作者:何翠主任律师
贪污罪,滥用职权罪无罪的辩护词
案情简介:吴##是某单位的一个会计,在其任职期间,村里经当地市政府批准进行了大规模的旧村改造及土地复垦项目。因当地政策落实不到位,项目评估未充分论证,致使政府投入的几百万打了水漂。而与此同时,因换届选举各方竞争,一方举报,吴##被检察院列为犯罪嫌疑人,并被刑事拘留。接受委托后,我们会见了吴##,了解了一下案情,通过对其案子的供述,我们感觉到,检察院认定其涉嫌贪污、滥用职权的证据不足;故提起了取保候审申请。一周后检察院做出了准予取保候审的决定。在检察院提交到公诉科,准备提起公诉时,我们与检察官进行了大量的沟通,检察院虽认同我们不构成贪污、滥用职权的罪名,但不知何因仍然以贪污罪、滥用职权罪、职务侵占罪三个罪名向法院提起公诉,该案于今年426日第一次开庭,后又经过一次补充开庭,今天下午两点即2016-12-26日,法院作出了判决,判决吴##不构成贪污罪、滥用职权罪,职务侵占罪也仅判了缓刑一年六个月。
                          辩护词
审判长、审判员:
山东统河律师事务所接受被告人吴##的委托,指派我们作为吴##涉嫌滥用职权等罪案件的一审辩护人。开庭之前,我们调阅了卷宗,查阅了相关法律,并会见了被告人。今天,我们依法出庭参加了诉讼活动,我们将依照我国法律关于辩护人的规定履行我们的职责,根据本案的事实和我国法律的相关规定,向合议庭提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护被告人的合法权益。现辩护人发表如下辩护意见:
一、指控被告人吴##构成滥用职权罪的证据不足。具体理由如下:
1、指控被告人滥用职权,擅自挪用旧村土地复垦专项资金的证据不足。
12015-6-6日亓##的询问笔录第3页“##庄村土地复垦项目总投资252万元,莱##级补助216万元,自筹资金35万余元,首期莱##拨付启动资金87万元”。
(2)2015-8-2日刘##的询问笔录第4页“?问##庄的旧村土地复垦补偿资金来源是什么?答:我记得市财政局拨付了80多万的补偿款,##办事处垫资了170万左右,一共是250多万元。”                                         2015-7-30##前“?讲一下你们村土地复垦项目的情况。------我们村土地复垦的拆迁范围是主路以西,大约有110户需要拆迁,按政策可以补偿250万元左右------前期工作比较顺利,一共拆除了80多户,共补偿了村民200余万元。
(3)2015-9-1日亓##提供的《##庄村旧村拆迁改造土地复垦项目》证实复垦需拆迁114户。
(4)2015####办事处##庄村旧村复垦项目核销申请“经测算项目完成还需拆迁资金500万元”证实资金不充分,调研不足是造成核销的原因。
52015-6-17##前笔录第6页“你们村旧村土地复垦项目实施没有成功,你们村两委对##办事处拨付给你们的旧村土地复垦项目资金是如何处理的?答:按规定说##办事处拨付给我们的旧村土地复垦资金,当时我们##办事处的刘##主任和高##副书记都说过##办事处拨付给我们的旧村土地复垦资金是给我们村垫资的钱,当时我们村两委也都答复了这个事情,后来村里确实一直也没有钱------因此也就无法归还”证实办事处拨付的钱,是##庄村委会向办事处的借款,是债权债务关系。
根据以上的证言证实,莱##财政一共拨付国家复垦资金是87万元,而##庄村在进行土地复垦,需要搬迁的是114户,房屋拆迁搬迁费用已经支付了200多万,该笔土地复垦费用也远远超过87万元。而办事处垫资是借款性质,是要还的,不属于国家财政资金。且87万复垦费用是立项审批之后就发放了,这些钱用完了之后,又使用的办事处的垫资,之后在拆除过程中才涉及的老年房安置等事宜,因此,87万元已经全部用于土地复垦,未做其他用途。退一步讲,既然财政的拨款不足以支付土地复垦的费用,且土地复垦费用已经花了200多万,进行老年周转房安置又在之后,至少也无法排除公诉机关指控的这87万元就用于土地复垦,而##庄村进行老年安置房等的费用是用的办事处垫资。因此,指控被告人滥用职权的行为证据不足。
2、指控被告人吴##滥用职权行为造成土地复垦项目被核销,国家财产遭受255万余元的证据不足。
造成项目被核销的原因多种,且造成国家财产损失255万元证据不足。
12015923日(11次)##前笔录“?当时你们向##办事处的汇报材料上写的土地复垦需要的费用是多少钱?答:当时我们向##办事处的汇报材料上写的土地复垦需要费用是500多万元。
22015-9-6日刘##3页“?##庄村旧村土地复垦项目核销的原因是什么?:------主要原因是他们村两委对土地复垦房屋拆除的补偿测算和动员不充分,没有充分和要拆迁房屋的村民沟通协商好,关于房屋拆除的补偿金额计算不准确,没有论证好
32015-6-9日李##5页):“?你们##办事处##庄村旧村土地复垦项目核销的原因是什么、答:##庄村委对旧村土地复垦项目前期的论证工作不扎实,与需要拆除房屋的村民沟通不充分,对房屋拆除的难度和补偿了解的不清楚-----我们办事处也有责任。”
42015-6-6日亓##的询问笔录第3页“20101月份,##办事处申请对这两个项目核销并通过批准。20103月份,市财政局将拨付的193万元补助资金收回。证实莱##财政拨款的87万,政府已经收回,并未造成损失。
52015-8-2日刘##的询问笔录第6页“##庄村旧村土地复垦项目核销后,##办事处追还过向##庄村旧村土地复垦项目垫付的资金吗?------被核销后,莱##财政局要求我们返回##庄旧村土地复垦项目的启动资金,我们按照莱##财政局的要求替##庄村按时返还了莱##财政局拨付的启动资金。之后,办事处曾经要求他们返还拨付资金,当时##庄村委表示等到村里发展起来有了钱再返还这些拨付的资金。”证实第一87万元政府已经收回,未造成损失;第二、核销后,##庄村是拖欠办事处的借款,是债权债务关系,是民事纠纷。
62015-6-11日刘##的询问笔录第4页“我们申请核销---后,莱##财政局要求我们返回##庄旧村土地复垦项目的启动资金,我们按照莱##财政局的要求替##庄村按时返还了莱##财政局拨付的启动资金。之后,我们办事处曾经要求他们返还拨付资金,当时两个村两委均表示等到村里发展起来有了钱再返还这些拨付的资金
72015-6-9日李##4页):“到了20101月份我们办事处根据具体情况直接申请核销了这两个项目,并返还了上级拨付的相应的启动资金。”
综上,根据以上的证据证实,造成##庄村土地复垦项目被核销的原因存在:认识不够,调研不足,资金不到位等多种原因,并不是被告人滥用职权的行为所致,且项目被核销后,87万元政府已经全部收回,并无造成其他损失。办事处的垫资是借款性质,属于民事纠纷,因此,指控被告人构成滥用职权罪证据不足.
二、指控被告人吴##构成贪污罪的证据不足,应为职务侵占罪。贪污罪的客体是复杂客体,即侵犯了国家工作人员的职务廉洁性,也侵犯公共财产所有权,而本案中,从公诉机关指控的整个证据材料可以看出,旧村改造项目在前,与土地复垦项目存在交叉,而按照资金的发放情况,2015-12-1##办事处财政所的证明证实为建设##家园在2007-2015共拨付给该村土地补偿款为428.4736,而按照规定应当支付485.425,尚欠该村土地补偿款56.9514元。也就是说进行旧村改造项目的资金尚未发全,而土地复垦费用也仅仅是发了87万,且当时土地复垦已经花了200多万,而根据被告人购买保险的时间可以看出,是在2010-12-1日,是在发放土地复垦费用87万元之后,因此,被告人购买保险的钱是用的办事处的垫资或者村内其他收入,退一步讲,即使是土地补偿款既然已经发到村里,且在给村民的地上物补偿款均已发放的情况下,也属于##村委会集体财产,而不是侵犯国家财产,因此认定被告人构成贪污罪的证据不足。而职务侵占罪的客体是简单客体,只侵犯单位所有财产所有权。当不管是土地补偿款还是办事处给##庄村委会的垫付资金,当政府发放到集体时,该国家财产就转化为集体财产。他们擅自缴纳保险的行为属于侵犯##庄村委会集体财产的行为,故不构成贪污罪。
三、指控被告人吴##构成挪用公款罪的证据不足。
首先,有证据证实被告人吴##借给##前的10万元,借给左##40万元,及借给##的钱为卖楼款。
2015-9-22日吴##9次笔录第7页“##前从你手中是否借过钱?答:借过。##前从我手中借过10万元钱,当时是##前先拿走的钱,过一段时间后,我让他给我打的借条,当时他以个人名义给我打的借条,当时这个钱是我们村里截留的办事处的楼房款。”第8页“问:你们为什么要截留下这64万元的楼房款?:这是##前安排办的,我具体经办的-------问:你们截留的这64万元的楼房款都干什么用了?:我们截留的这64万元的楼房款让##前借去10万元;左##借去了40万元;##借去了不是6万,就是7万;####二人一个是借去了6万元,一个借去了7万元。
2015-9-23##前第11次笔录第6页“问:你是如何知道吴##给你的这10万元钱是楼房款的?:当时我给吴##打借条时,吴##告诉我说这是他手里面的楼房款。”
 其次、因办事处、##公司与###第九分公司形成三角债,故达成协议,以楼房款抵所欠的工程款,为债权转让,民事纠纷。
2015-12-9###2页“问:###建筑安装公司第九分公司在##家园项目中与莱####房地产有限公司是什么关系?答:当时###建筑安装公司第九分公司承揽了莱####房地产有限公司在##家园项目中##庄村17号楼等-----的建设。”第3页“问:你介绍一下莱####房地产有限公司与###建筑安装公司第九分公司工程款的结算情况?:------后来##办事处拨款不到位,欠我们很多钱,##办事处就和莱####房地产有限公司约定由##庄村委代收##庄购房户第二期和第三期楼房购房款的尾款来顶办事处欠我们公司的工程款,我们莱####房地产有限公司就用##庄购房户第二期和第三期楼房购房款的尾款支付了###建筑安装公司第九分公司的工程款。------当时除了2009年或2010##办事处同意可以由##庄村委代收的第二期和第三期楼房的购房款的尾款直接抵工程款证实该给办事处的债权转让给##,##又把债权转让给第九分分公司.
2015-7-31##前第8次笔录第4页“讲一下你们村直接收的64万元的村民购房款情况?:答:20099月份的时候,##家园住户的钱还剩下几户没交,我想着和##公司要求太慢,当时和##公司的###经理说:“我们结算太慢,我这资金也很困难,我让村里先收一部分购房款,以后我再和你结算平账。”###答应了。
2015-9-23##前第11次笔录第4页“问:你们村的老年周转房是哪里承建的?答:是我的建筑公司承建的。”第5页“问:你是否安排过吴##收过村民的楼房款?:答:安排过。我当时安排吴##收过5,6家村民的楼房款,共计五六十万元钱。问:你安排吴##收的这五六十的房款是否交到##办事处了?:没有交。问:这五六十万元钱的房款在哪里放着?答:这五六十万元钱全部都转到我的建筑公司的账上去了。问:你说吴##收的那五六十万钱的房款都转到你建筑公司的账上去了,是如何转过去的?答:是我妻子左##办的,具体怎么办的我不清楚。问:你是否安排吴##借给过左##楼房款?答:我安排了,我当面对吴##说让他把他手中的楼房款转给左##,他们具体怎么办的我不清楚。”第7页“问:你为什么没有交?答:因为莱####房地产有限公司欠我公司的工程款。”第7页“莱####房地产有限公司欠您公司的钱,你为什么不把##办事处的楼房款交到##办事处?答:莱####房地产有限公司委托我们村给他收的楼房款。”第8页“问:你为莱####房地产有限公司收取的楼房款是如何处理的?答:我为莱####房地产有限公司收取的楼房款都顶了我建筑公司施工队的工程款了。”
2015-7-31##前第4页“问?讲一下你们村直接收的64万元的村民购房款情况。答:------我让吴##以他个人的名义在农信社把钱存上。11月的时候我和吴##说了一声让我对象左##去吴##那拿这64万元的购房款。左##第一次拿回来了40万。------安排我手下的施工队的##拿走了7万元购房款。“问:拿回来的53万元的购房款是什么钱?答:是村民交的##家园的购房款。问:这53万元用于什么支出了。答:都给了跟着第九公司干活的工程队了。”----问:左######分别是什么人?:左##是我对象,在第九公司任出纳;----##是第九分公司下面一个工程队的负责人。问:第九分公司和##公司是否进行了最终的结算?答:一直到现在也没有结算。##公司还欠我公司不少工程款。”
2015-9-24###笔录第一页倒数第二行“第二期、第三期楼房款的余款是由##公司收缴的,顶##办事处欠##公司的工程款”
综上,可以看出,##前承包的###第九分公司承包了莱芜##房地产公司的部分工程,##给办事处建造的房屋,办事处拖欠##公司的工程款,##又拖欠第九分公司的工程款,故所借出的钱都用来平账,房地产公司债权转让属于民事纠纷,因此指控被告人构成挪用公款罪证据不足。
退一步讲,即使认定被告人构成犯罪,被告人之前并无犯罪前科,一贯表现良好,是偶犯、初犯,以上所有行为也均是在##前指挥安排下从事,即使构成犯罪,也是从犯。根据《刑法》第二十七条 “在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。
对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”等的规定,应当对被告人免予处罚。
综上,请求贵院在查清事实的基础上,作出公正的判决!
 
 
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