三、《罗马法与现代意识形态》的写作特点

　　《罗马法与现代意识形态》是徐国栋教授继《罗马私法要论——文本与分析》之后的第二本罗马法个人专著，《罗马私法要论——文本与分析》一书，从名称来看，似乎带有教科书性质。《罗马法与现代意识形态》则是一本徐教授的个人罗马法论文集，也是中国迄今为止的第一本个人罗马法论文集。“万事开头难”，一部具有开创时代意义的新作品更是应该大书特书。笔者认为，《罗马法与现代意识形态》一书的写作特点，也可以说是闪光点，主要表现在以下两个方面：

　　（一）从形式上来看，是“老瓶装新酒，与时俱进”。该书定名为《罗马法与现代意识形态》，符合当前学习社会主义法治理念、维护意识形态安全的需要，体现了时代性。徐教授的这本个人文集中，共有16篇罗马法论文，论文题目全部是徐教授2008年以前就有的，但是全都与以前的作品不尽相同。几乎每一篇论文的注释部分都加入了2008年的最新注释，而且很多注释还是从网上外文资料中搜集而来的（这一点相信很多学人是很难做到的）。作者对许多前辈对罗马史、罗马法的著作，进行了重新诠释。很多旧的译法被徐教授以新的语言方式加以表达，体现了新时代特色，是我国“改革开发三十周年”这一主旋律在法学领域的一次集中展示。比如说：《希腊哲学在共和晚期对罗马法之技术和内容的影响》一文，内容上进行了不少补充和修正。《从客体到主体——国家观念小史》（原名《国家何时产生？》）一文，甚至还进行了重写，加入了作者最近8年来的新思考。

　　（二）从实质上来看，是“解放思想、实事求是”。正如网友“学院派杀手”和“但使榕城飞将在”所评的那样，他们嫉妒徐教授那种张扬和标新立异。我和网友Arete（Arete还在支持我批判何勤华教授翻译的柏拉图《法律篇》中译本的帖子后面留言：“对待翻译批评、学术批评，徐国栋是树立了榜样的，徐蛮子敢动手，敢犯错，更敢认错，真是巨可爱！只有这样纯粹的求知较真态度才能带来共同提高的。当年雅典学园之胜景不再啊……”参见//jjitao.fyfz.cn/blog/jjitao/index.aspx?blogid=87667，2009年元月9日访问）却认为，“标新立异”恰恰是徐教授不怕“顶钢盔”、敢于探险、不断推陈出新、自我突破精神的表现之一，这是徐教授作品最大的优点，而不是缺点（参见//www.tianya.cn/publicforum/content/law/1/66515.shtml，2009年元月9日访问）。比如说，徐教授在全书很多地方，将罗马的阶级斗争史描述为：前期主要是平民与贵族之间的斗争，而非奴隶与奴隶主之间的斗争：布匿战争之后，才逐渐出现奴隶与奴隶主之间的斗争。这些观点一直存在于历史学界，徐教授首次将其引进法律学界，体现了其思想之开放（此处我纠正了以前在《<罗马法原论>再纠错》中批评的一个观点）。作者还力图证明，古罗马不仅私法发达，而且公法（主要谈及宪法、立法法、刑事诉讼法和行政法）、三大国际法也非常发达，这就纠正了罗马法前辈周枏传播的谬论，体现了作者务实的学术态度。

　　（三）从语言上来看，是“通俗易懂，便于消化”。由于该书谈及的是罗马法与现代意识形态，融入了不少政治的、宗教的、历史的、文学的元素在里面，因此书中的法学成份比我预期的要降低了一些，但该书的文艺性和观赏性却大大增强了，也使得像我这样未受过正规罗马法教育的人也能看懂。徐教授在该书中，提到了他对德国民法典的痛恨之至，认为该法典的制定者们脑袋里从来就没有想过要让普通老百姓读懂法律条文。因此该书字里行间都在为法律初学者和门外汉传递着如何读懂法律背后的含义的信息。这一点真是可敬可佩，值得广大学人学习。另外，徐教授的数理思维也比其它法学教师容易理解一些。我记得当初华工老师讲税法等法律时，喜欢画拉弗曲线。徐教授在描述罗马法与民法时，则更钟爱于二项式。拉弗曲线我是到大学才听说过的东西，而二项式则是只要参加过高考的人都能掌握的中学代数内容之一。徐教授的数理思维更贴近文科学生的知识结构背景。

　　（四）从手法上来看，该书大部采文本分析法，局部采案例分析法。该书中大部分文章均采用的是古代的文本分析法，根据我在《试论法律解释方法的种类》一文第二部分“有关法律解释的方法的研究概况”，以及何勤华《西方法学史》第62—88页对罗马法复兴运动的介绍，对比徐教授《中外罗马法教学比较中的罗马法史课程》一文，我认为文本分析法是中世纪注释法学派和评论法学派经常用到的一种研究方法，现代西方学者也在使用。正如徐教授在序言中写道的：“本书中的许多文章，对罗马法原始文献展开了条分缕析、抽丝剥茧式的拷打”，他是在探求古人隐晦难懂的语境中的原意，即当时的意识形态与现代社会的不同之处。这一点是艰难之至的。但该书中也有少数几篇论文用到了现代的案例分析法。《李维时代罗马人民的跨民族法体系》、《罗马共和宪政的回光返照——西塞罗案件评析》和《客观诚信与主观诚信的对立统一问题——以罗马法为中心》三篇论文，对作为古法的罗马法进行案例研究，证明了案例法对研究罗马法是可行的。

　　四、《罗马法与现代意识形态》内容导读

　　《罗马法与现代意识形态》全书16篇罗马法论文，分为社会发展观篇、世界主义篇、去伪存真篇、罗马法教学篇4个单元。正如徐教授在该书序言中所述：“它们都服务于说明罗马法与现代意识形态的互动的本旨。意识形态是有机的、统一的观念体系，罗马法与它的关系首先是正的，换言之，是为它提供积极影响的。本书将证明，现代意识形态的方方面面都打上了罗马法的烙印，没有罗马法，很难设想它是什么样子，但在少有的情形，罗马法与它的关系是负的，换言之，是它改造罗马法的不合理制度形成现代的合理制度。无论如何，对这两种关系的描述都符合罗马法与现代意识形态的书名。”

　　我在此处想简单做一个导读，谈谈自己对这些文章的理解，一些地方也进行了简单评价：

　　第一个单元包括4篇文章：《自然法与退化论》一文提到了古希腊人赫西俄德的黄金时代－白银时代－青铜时代－铁器时代4阶段退化论这一观点，我在阅读《希腊的神话和传说》（德国斯威布著，楚图南译，人民文学出版社1994年版）上册一书时也有发现。古罗马人卢克莱修的从石器、青铜器到铁器时代的3阶段论，这一观点先是被历史考古学界修正为旧石器、新石器、青铜器到铁器时代的4阶段论，后是被微软公司加以修改，变成了从石器、工具、青铜器到铁器时代的另一种4阶段论，融入到其开发的电脑游戏“帝国时代”之中。至于这些观点和达尔文的进化论一起，如何影响罗马法的发展，我自认确实没有徐教授论述得那么深刻。《奎里蒂法研究》一文采用的是传统的马克思主义法学观，因该文提及“图留斯改革”，一度曾被德国学者耻笑。可偏偏是它，得出的却是与之相反的结论：即原始社会、奴隶社会、封建社会、资本主义社会、共产主义社会的马克思主义历史发展观，并不适用于古罗马社会。该文是《罗马法与现代意识形态》一书中篇幅最长的一部分，个中论证令人佩服。笔者支持徐教授的上述观点，并可举出佐证：如传统的马克思主义历史发展观在美国就不适用，美国是直接从原始社会过渡到资本主义社会的；又如中国历史上存在过的半封建半殖民社会，也是用传统观点无法解释的。《家庭、国家和方法论：现代学者对摩尔根、恩格斯——对<古代社会>、<家庭、私有制和国家的起源>之批评百年综述》一文，介绍了题目中提到的对中国1949年后的法理学和家庭法学产生了深刻影响的著作在当代遭到的诸多批评。其中运用到了丰富的人类学、历史学资料，力图修正恩格斯的一些观点。看罢此文，我突然觉得，此文如果再早个20年，恐怕就会被禁止发表了。我在《试论我国法学教育的现状问题与对策》一文中曾引用“贫困的哲学、幼稚的法学、混乱的经济学”来概括社会科学研究遭人奚落的现象，徐国栋教授在该文末尾说这句话语出清史学者戴逸（1926～），看来此说并非独华工学人范长军所闻。《社会主义?后社会主义?欧亚团结——第8届“中东欧国家与意大利罗马法学者研讨会”及历次同名会议综述》，介绍了作者于2000年参加的如题罗马法国际会议以及此前的历次同名会议的综述，此文还谈到了罗马法是冷战时期东西方阵营意识形态论战中共同利用的武器。想今后搞国际交流的法律学人，此文推荐一读！

　　第二个单元的第一篇文章是《希腊哲学在共和晚期对罗马法之技术和内容的影响》，作者的观点与西南政法大学法学院教授徐昕以及华中科技大学法学院院长易继明（我在该校毕业时是罗玉中任院长）等学者不谋而合，均认为罗马的许多东西都源自希腊，但是没有谈及《简明社会科学词典》第253页谈及的“永佃权”。该文中对社会契约论（作者在《客观诚信与主观诚信的对立统一问题——以罗马法为中心》也对社会契约论推崇备至）和自然状态的理解，确实远远超过了《辞海》、《简明社会科学词典》、汪子嵩等人著的《希腊哲学史》等工具书所能囊括的内容。另外，作者对法律逻辑学的精深把握也是此文的一大看点（可惜我当时读书时华工没开这门课）。《“一切人共有的物”的概念的沉浮——“英特纳雄耐尔”就一定要实现！》、《从客体到主体——国家观念小史》、《李维时代罗马人民的跨民族法体系》、《万民法诸含义的展开——古典时期罗马帝国的现实与理想》这四篇论文，则是激起了我对国际法的兴趣，决心对格老秀斯《战争与和平法》的重新研究（我曾也有《评格老秀斯<战争与和平法>中译本——兼与何勤华先生商榷》，对该译本失望至极）。《“一切人共有的物”的概念的沉浮——“英特纳雄耐尔”就一定要实现！》一文介绍了许多国际海洋法知识。作者提出：格老秀斯在《伦海洋自由活荷兰参与东印度贸易的权利》（又称《海洋自由论》）一书中，提到了公海和领海划分的理论基础（见《罗马法与现代意识形态》第176页）。这一点与我通过网络资料拼凑成的《格老秀斯法学思想研究》一文中的叙述异曲同工。基于我三次英语六级未过，积累了大量背单词的经验，以及教育心理学中所提到的学习迁移理论，我觉得《权利能力制度的理想与现实——人法的“英特纳雄耐尔”之路》一文最大的特点应该是作者的外文词根和后缀的准备把握。此文充分体现了徐教授杂实的外语功底。此文还将行政诉讼答辩失权理论中的“失权”二字赋予新的涵义，引进到权利能力制度中，体现了作者的理论创新风格。另外，该书第206页提到了“破廉耻”制度，这让我想通了美国文学名著《飘》（马格丽泰.密西尔著，傅东华译，浙江文艺出版社1988年4月新1版）中的寡妇郝思嘉和浪荡子白瑞德的婚恋，在当时为何会遭旁人耻笑的真正原因——竟是基于这种古老的西方“道德法庭”的力量。事实上，我觉得中国互联网上最近兴起的“人肉搜索”案也应该是渊源于此。