法信码 | 已达退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者与用人单位间的关系界定 原创 2016-08-09 法信 法信
  法信码
聚焦法律纠纷争点，一站推荐法律依据、匹配案例、权威观点。
【小贴士】点击文末左下角“阅读原文”，即可查看往期文章；一键关注“法信”，从此不错过每一篇实务干货和法律资讯。
 
导读：实践中经常有劳动者在达到法定退休年龄之后仍然在原单位继续工作，或是受雇到其他新单位工作，其在未享受养老保险待遇的情况下与单位究竟构成何种法律关系？该问题一直是实务中的热点问题，本期法信小编以此为中心整理了相关案例，专家观点，以供读者参阅。
已达退休年龄但未依法享受养老保险待遇的劳动者
与用人单位之间的关系
 
法信 · 法律依据
1.《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；　
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
 
2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条 劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
 
3.《中华人民共和国劳动法》
第七十三条 劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
 
4.《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）>》
第七条　用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
 
 
法信 · 相关案例
1.劳动者超出法定退休年龄但未享受养老保险待遇，其与用人单位之间是劳动关系 ——张厚俊诉红旗煤矿有限责任公司劳动争议案
裁判要旨：劳动者超出法定退休年龄后受雇于新单位工作，其未享受养老保险待遇的，法院应认定该劳动者与用人单位之间的关系为劳动关系。
案号：(2014)鄂宜昌中民三终字第00206号
审理法院：湖北省宜昌市中级人民法院
来源：《人民法院案例选》2015年第3辑(总第93辑)
 
2. 达到退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者，仍可作为劳动关系的主体——廖玉兰等与什邡市和成轿车技术服务有限公司确认劳动关系纠纷上诉案
裁判要旨：劳动者开始依法享受基本养老保险待遇是导致劳动合同终止的条件，而退休只是劳动者享受社会保险待遇的条件，法律规定并未以劳动者达到退休年龄作为劳动合同自动终止的条件，故达到退休年龄的劳动者仍可作为劳动关系的主体。
案号： (2015)德民一终字第515号
审理法院：四川省德阳市中级人民法院
来源：中国裁判文书网 2015.10.29
 
3.劳动者达到退休年龄不必然导致劳动合同终止，单位未为其缴纳社会保险并继续聘用劳动者的，双方按劳动关系处理——淮安市爱尚制衣有限公司与王学梅确认劳动关系纠纷上诉案
裁判要旨：劳动者达到退休年龄不必然导致劳动合同的终止，劳动者达到法定退休年龄时，有依法享受养老保险待遇的权利，但是用人单位没有按照规定为劳动者缴纳社会保险并办理退休手续的，劳动者的生活无法得到保障时，用人单位继续聘用这些人员应按照劳动关系处理，从而保障劳动者的权益。
案号： (2015)淮中民终字第01254号
审理法院：江苏省淮安市中级人民法院
来源：中国裁判文书网 2015.07.24
 
4.劳动者达到退休年龄不是劳动合同终止的条件，单位继续聘用该劳动者，且其并未领取养老保险金的，双方形成劳动关系——宁波江东东胜物业发展有限公司与朱法萍确认劳动关系纠纷申请案
裁判要旨：劳动者依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止的条件，劳动者达到退休年龄并非劳动合同终止的条件，故达到退休年龄的劳动者仍可成为劳动关系的主体，用人单位继续雇佣已达退休年龄的劳动者的，且劳动者未享受基本养老保险待遇的，双方形成劳动关系。
案号： (2014)浙民申字第980号
审理法院：浙江省高级人民法院
来源：中国裁判文书网 2014.12.12
 
 
法信 · 专家观点
1.已达退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位之间为劳动关系
在我国，虽然一直沿用相关法规规制退休年龄。但实践中，确实存在劳动者达到了法定退休年龄，而不能享受基本养老保险待遇的情况。一般来说，享受基本养老保险的基本上已经达到法定退休年龄，但是达到法定退休年龄的不一定能够享有养老保险待遇。根据国家有关规定，只有累计缴纳养老保险费15年的，劳动者才可能享受基本养老保险待遇，这就会导致一部分劳动者达到了退休年龄，而无法享受基本养老保险待遇。根据养老保险规定，劳动者缴纳养老保险年限累计满15年的，退休后可以领取养老金；累计缴纳年限不满15年的，按照《社会保险法》的规定，或者缴费满15年，或者转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。另外，还有一种情况是劳动者已达退休年龄，也符合享有基本养老保险待遇的条件，但其没有办理退休手续，而未享有基本养老保险待遇。
对于已达到退休年龄但未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金等的人员与用人单位是何种法律关系？实践中主要有两种观点：
第一种观点认为，劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止，因此之后双方无法再成立劳动关系，而应认定为劳务关系。
第二种观点认为，一般情况下，劳动者退休的，可依法享受养老保险待遇或领取退休金，这也是劳动者退出劳动关系后所获得的社会性保障。但当前我国由于社会转型的原因，社保保障制度的建立起步较晚，导致有的人已达到退休年龄但仍无法享受养老保险待遇或领取退休金。因此，为保障劳动者权益，保障其能够享受基本的社会保障，应当认定为劳动关系。
笔者倾向于第二种观点。
根据相关法律规定，劳动者在达到法定退休年龄时，依法享有养老保险待遇或领取退休金的权利，用人单位和国家应为其提供这种保障，但用人单位没有按规定为劳动者办理退休手续，劳动者的生活无法得到保障时，用人单位继续聘用这些人员，如果认为他们之间的用工关系为劳务关系，而且实践中双方很少有续签聘用协议，明确工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利、义务的，用人单位就可以随时终止用工关系，这些人员的权益就无法得到保障。只有将他们之间的用工关系按照劳动关系处理，才符合劳动法的立法目的和客观事实。正式离退休人员再受聘后与单位之间形成的关系是劳务关系。但用人单位继续聘用的是已达退休年龄人员，该人员未享有退休待遇，因此其仍为劳动法意义上的劳动者，双方形成的用人关系应是劳动关系而非劳务关系。
《劳动合同法》第44条第（2）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。《劳动法》第73条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；……”以上法律均没有规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，而是以依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止条件。按照《劳动合同法》的规定，劳动者达退休年龄并不必然导致劳动合同终止。《劳动合同法》这一规定是在《劳动法》的基础上,对劳动合同终止情形作出的进一步细化与完善。《劳动争议解释（三）》未将劳动者达到法定退休年龄，作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的决定性条件。应当认为已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系，属于《劳动法》调整范围。
（摘自《劳动争议裁诉标准与规范》，王林清主编，人民法院出版社2014年出版）
 
2.劳动者已达法定退休年龄，其与用人单位的劳动关系并非自动终止
王某，女，1958年4月5日生，于1996年入职某公司，该公司未为员工办理养老保险。2007年10月，双方签订了无固定期限合同。2009年5月21日，王某在公司组织的体检中被诊断为患有高血压。6月10日，公司以王某达到法定退休年龄为由终止双方的劳动关系。李某不服公司的决定，于7月20日向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付违法解除劳动关系的赔偿金。
一种意见认为，应当驳回王某的仲裁请求。理由是《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”劳动合同终止是指劳动合同所确定的权利义务关系自然终结。因此，只要劳动者达到法定退休年龄，不论用人单位是否作出劳动关系终止的决定，双方的劳动关系依法律规定终止。故王某与公司的劳动关系已于2008年3 月5日终止，之后双方形成的是雇佣关系。因此，2009年5月21日公司终止的是双方的雇佣关系，王某要求公司支付违法解除劳动关系的赔偿金没有事实依据和法律依据。双方发生的争议不是劳动争议，其应直接向人民法院提起民事诉讼。
另一种意见认为，应当支持王某的仲裁请求。理由是《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。由此可见，后一规定是对前一规定的补充。因为，在劳动关系的实际履行中，存在着大量用人单位未为员工办理养老保险，导致员工已达法定退休年龄却无法享受基本养老保险待遇的情形，如果绝对要求用人单位不能终止这一类已达退休年龄员工的劳动关系，那么，用人单位将不得不一直与该员工保持劳动关系。也不具有可执行性。因此，在《劳动合同法》的基础上，《劳动合同法实施条例》对于未办理养老保险却已达退休年龄员工的劳动关系终止问题作出了补充规定，即该员工已达法定退休年龄的，用人单位与员工的劳动合同终止。然而，虽然《劳动合同法实施条例》赋予了用人单位在劳动者已达法定退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但该终止权的行使，并不意味着用人单位与已达法定退休年龄的员工形成的劳动关系，在劳动者已达法定退休年龄时就自动终止。因为法律并没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者。上述案例中某公司明知王某已达法定退休年龄，但并未提出终止与王某的劳动关系，表明某公司与王某均有继续履行劳动关系的意思表示，并且双方实际上也一直在王某已达法定退休年龄后仍履行着劳动合同。因此，双方仍系劳动法律关系，应当受《劳动法》的调整。现公司在王某患病的情况下，以王某达到法定退休年龄为由，提出双方劳动关系已经终止，不符合法律规定精神。如双方对此发生争议，应是劳动争议纠纷，仍属于《劳动法》调整的范围。我们同意后一种意见。关于劳动关系终止是否给予经济补偿的问题。我们认为，对于劳动者因退休开始享受基本养老保险待遇的，是不需给予经济补偿的。但对于达到法定退休年龄，由于缴费年限达不到享受基本养老保险待遇等的人员，用人单位可以终止与他们的劳动关系。但终止劳动关系时，必须依法按有关规定向他们支付经济补偿金。
（摘自《最高人民法院劳动争议司法解释（三）理解与适用》，最高人民法院民事审判第一庭编著，人民法院出版社2015年出版）