司考刑法：刑法解释（适用）与罪刑法定原则
发布日期：2014-06-12 文章来源：互联网
1.概念、分类
（1）解释“理由”分类：文理解释·论理解释（体系解释、历史解释、目的解释、比较解释）
①文理解释：根据法条的字词、语法、符号解释（法律含义）。
例：“本法所称以上、以下、以内，包括本数”。
刑法，通过文字约定也应根据文字理解，所以，文理解释是任何解释的出发点（前提），且任何解释都不可超出文字可能涵盖的范围。即使司法、立法有权解释者也不能超过文字可能有的含义解释法律。
②论理解释，相对于文理解释，根据刑法的体系、历史、目的、比较等解释（法律含义）。
（2）解释技巧（倾向）分类：平义解释、缩小解释、扩大解释、类推（比附）解释、当然解释、反对解释、补正解释、宣言解释。
平义解释，按照法条“字面”惯常（平白）用法解释。
相对于“平义”，解释有所扩张或缩小的，是扩大解释、缩小解释。
扩大解释：§第341条“野生动物”＝包括人工圈养的。§“出售”：“包括出卖和以营利为目的的加工利用”，§将动物解释为财物，不超出字面的可能含义范围。
*缩小解释：滥伐林木罪的“森林或者其他林木”，不包括房前屋后、自留地零星树木。
＊刑法价值取向：保护个人权利。允许扩张解释、有利被告的类推，但不允许不利被告的类推解释。
*立法机构可以作拟制规定，但对法律规定不能作类推解释（拟制解释）。
2.类推解释的特点：
①超出字面含义、达到使“概念升格”的程度；②超出公民预测的可能性，背离公众认同程度。
类推解释是指对于法律没有明文规定的行为，适用有类似规定的其他条文予以处罚。
类推解释的例子：
A.将破坏军婚罪中的“同居”解释为包括通奸；
B.将重婚罪中的“结婚”解释为包括“同居”；
C.将强奸妇女罪、强制猥亵妇女罪之“妇女”解释为包含“男人”。
例：甲利用乙（男、14岁）弱智（8岁的智商），以给乙买好吃的东西为由将乙拐卖，得款1万元。是否拐卖儿童？不是。
3.当然解释：
当然的事理：入罪（给人定罪），举轻明重；出罪（排除有罪），举重明轻。
（1）当然解释：根据常识当然的结论。
例1：因逃税被处罚2次又逃税的，构成逃税罪，被处罚3次又逃税的如何？当然构成逃税罪。
例2：盗窃数额较大构成犯罪，盗窃数额巨大，自然也构成犯罪。
例3：（若刑法规定，某一行为）致人轻伤的构成犯罪，（该行为）致人重伤的自然也构成犯罪。
例4：无照买卖香烟的有罪（非法经营罪），无照买卖假烟的当然也有罪。（社会危害性更大）
例5：以非暴力的方式拐骗儿童的可以构成犯罪，则暴力强抢（儿童）的，当然也构成犯罪。
*常见当然事例：
①入罪举轻明重，无照卖好烟的有罪（非法经营罪），无照卖伪劣烟的如何？当然有罪。
“抢夺”国有档案的有罪，“抢劫”的？当然有罪。
②出罪举重明轻，因被勒索行贿没有获得不正当利益的，不为行贿罪，当然也不成立对非国家工作人员行贿罪。
（2）反对解释：依法条正面表述，推导其反面含义。
例：根据刑法第50条死缓犯两年期满减为无期，推导，2年未满不得减。
4.合理扩大解释：
*汽车包括大型拖拉机，
*卖淫包括同性间，
*毁损不限于物理性毁坏，包括使灭失，例如，将人家的钻戒、黄金等抛入大海；将某人的宠物放生；
*财物含财产性利益，如把他人账户钱转账到自己账户，债务，债权凭证，盗打电话。
*邮件包括电子邮件，
*虚假广告含手机短信虚假宣传，
*走私武器弹药含零配件、弹头、弹壳。
*遗弃罪也含非亲属之间的遗弃，
*猥亵男童不排斥性交。猥亵妇女排斥性交。
5.解释中常犯的错误：
对法条（构成要件）无端添加限制、要素，如认为拐骗儿童需“收养目的”，盗窃罪需“秘密性”，抢夺罪需“公然性”，抢劫罪需“当场性”，敲诈需“将来取财”，贩卖毒品罪需“营利牟利目的”，引诱、容留卖淫需“牟利目的”，受贿罪需为请托人谋取“不正当利益”，行贿罪需实际“谋取不正当利益”，等等。这些解释都是错误的。骗取出境证件罪不需要“为组织偷越国边境使用”的要件。非法持有弹头、弹壳是非法持有弹药。
6.解释符合罪刑法定原则，在于其正当（合目的），而不取决于有利被告。
7.其他要点
①文理解释是（所有）解释的出发点且不可过分脱离（文义）。②可以根据多种“理由”作一种含义解释，但不可以采取多种技巧解释。③类推比附技巧不利被告的，禁止。
【例题·多选题】下列哪些选项是正确的？（ ）（2011年）
A.对于同一刑法条文中的同一概念，既可以进行文理解释也可以进行论理解释
B.一个解释者对于同一刑法条文的同一概念，不可能同时既作扩大解释又作缩小解释
C.刑法中类推解释被禁止，扩大解释被允许，但扩大解释的结论也可能是错误的
D.当然解释追求结论的合理性，但并不必然符合罪刑法定原则
[正确答案]ABCD
[答案解析]本题考核刑法的解释。①解释可以采取多种理由，多多益善理由充足。②扩大与缩小（或限制）的“解释技巧”在同一点上不能并用，或者说“在同一条文对同一行为的适用上”不能既扩大又缩小。③采取何种方法、取向释法，不能保证结论必然正确。④追求结论的合理性，是当然解释的特点，“但并不必然符合罪刑法定原则”
