3.因他人挑衅而杀人的行为认定
——王立东等故意伤害案
关键词:聚众斗殴挑衅主观故意伤害行为故意伤害【案由】故意伤害罪【审判法院】北京市第二中级人民法院
【审级程序】第一审程序
【公诉机关】北京市人民检察院第二分院
【被告人】王立东、马加艳、王立刚、何立伟
【权威收录】最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭《刑事审判参考》2008年第5集（总第64集）
裁判规则：
行为人在他人的挑衅下，使用攻击性较强、极易致人伤亡的凶器攻击他人，其主观上具有伤害、杀死他人的故意,客观上实施了伤害行为，其行为构成故意伤害罪。
基本案情：
四被告人与胡乐因琐事发生争吵。胡乐走后，四被告人准备了剔骨尖刀、菜刀以防胡乐回来打架，在准备好后，第一被告人王立东对其他人讲“人家不来打架，咱们也别惹事，他们要是来打，咱们就和他们打’’。果然，胡乐纠集多人携带菜刀、炒菜铁铲、饭勺等回来挑衅。第一被告人王立东先进行劝阻、说和，被对方围起来打，后双方打在一起。朱峰持炒菜铲子砍伤第一被告人王立东左前额，王立东持剔骨尖刀扎入朱峰右胸背部。朱峰受伤后，胡乐等人欲送其去医院。此时，第一被告人王立东等人看到后，继续追打，又致周红、郭庭权受伤。后朱峰经抢救无效死亡。
争议要点：
四被告人的行为属聚众斗殴罪还是故意伤害罪。
裁判理由：
聚众斗殴罪的认定要求双方都有非法侵犯对方的意图，均是积极参与斗殴。本案中以胡乐为首的一方持械主动进行挑衅，被告方的被动性较为明显，并且最初并没有非法侵犯胡乐一方的意图。因此四被告人不宜认定为聚众斗殴罪。但四被告人在胡乐等人挑衅下，使用攻击性较强、极易致人伤亡的凶器攻击他人，其主观上具有伤害、杀死他人的故意,客观上实施了伤害行为,造成1人死亡、1人轻伤的后果，故四被告人的行为构成故意伤害罪?
适用法律：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一）多次聚众斗殴的；
(二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。