【案情】
王某于1996年9月大学毕业后到一大型国企从事软件开发工作。2001年，王某与该企业签订了无固定期限劳动合同。2009年5月的一天，王某因脊椎病，腰痛难忍，并伴有低烧，经医院检查，建议王某休息20天，王某便向单位请假，单位以王某工作轻松，带病上班不要紧为由不予批假。王某腰痛难当，在单位未批准的情况下回家休息，休息20天后，因病仍未得到缓解，建议再休息30天，王某再次向单位提出书面请假申请，单位不批且警告王某，若再不来上班，单位要将其除名。王某认为自己确实是有病，就未听从单位的警告，继续在家休息。20天后，王某到单位上班，单位称其旷工累积超过15天，已被除名，并将除名决定书送达给王某。

　　【分歧】

职工未经同意休病假，单位可否解除劳动合同？

　　第一种意见认为，单位可以单方解除劳动合同。王某在未取得单位批准的情况下擅自休假超过15天，属严重违反劳动纪律和用人单位规章制度，单位有权将其除名，即解除劳动合同。

　　第二种意见认为，单位不可以单方解除劳动合同。

　　【管析】

　　笔者同意第二种意见，补充理由如下：

　　首先，除名是对于无故旷工的人员作出的一项决定，它不是一种处分，而是对于无故旷工的人员，达到连续旷工15天或一年内累计旷工30天所做的一项决定，它的结果导致劳动者与企业解除劳动关系。我国《企业职工奖惩条例》第18条规定：“职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过十五天，或者一年以内累计旷工时间超过三十天的，企业有权予以除名。”

　　其次，该案的焦点是王某是否构成无故旷工。王某因脊椎病腰痛难忍，医院建议休息，假使王某继续坚持带病上班可能导致病情进一步恶化，单位强令王某上班有违情理。王某书面向单位提出了请假申请，是在单位不批假的情况下不来上班，具备不上班的正当理由，不属于无故旷工的情况之列，企业不能因没有批准休假即认定王某的行为构成无故旷工，认定王某严重违反单位的规章制度，对其作出除名的决定，即单位不能单方解除劳动合同。

　　最后，用人单位要与患病的劳动者解除劳动合同要符合以下条件，劳动者患病，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，并支付相应的经济补偿。具体到该案，如果王某所在的单位要将王某除名，则须在符合王某的医疗期满后仍不能从事软件开发工作，也不能从事单位另行安排的工作的情况下方可解除与王某的劳动合同，并给予经济补偿。该案中，单位将王某除名的行为系违法解除劳动合同，不仅要给予王某经济补偿，还要按照相关的规定向王某支付赔偿金。

作者：萍乡市安源区人民法院　张小平