案情：

王某是一名２００６年的应届高中毕业生，平时成绩一直在班上名列第一、二名。２００６年６月８日（当时１７岁）下午高考的英语科目考试却成了他的一个噩梦。考试刚开始约半个小时，他就因帮助好友丁某（当时１７岁）作弊被监考老师发现，最后各科成绩均被取消。他只好到高三复读了一年。２００７年王某如愿考上了一所名牌大学。但每想起作弊之事他就觉得闹心，当初自己考取大学可是稳操胜券的呀，全因帮助丁某作弊而毁于一旦，害得自己复读一年浪费了心血、青春和钱财。他觉得，不能就这样算了。于是，２００７年１１月１６日，王某一纸诉状将正在一所民办大学就读的丁某及其父亲告上了法庭，要求二被告赔偿自己高三复读所花的学杂费、资料费、住宿费、伙食费，高考报名费，精神损失费，共计１．６万余元。

分歧：

第一种观点认为，丁某父亲应当赔偿王某复读损失的50%。这是一起特殊的侵权责任案件。首先，王某的损害后果客观存在，且对该损害后果的发生，王某、丁某双方均有过错。王某应届时成绩名列前茅，成绩相似的几位同学都在考试中正常发挥考取了理想的大学，因此，有充分理由相信其要是正常高考、不参与作弊，确能顺利考取大学。但王某因帮助丁某作弊，痛失当年上大学的机会，被迫复读一年，复读的各项支出即为王某的损失。此外，《国家教育考试违规处理办法》明确规定，考试作弊的，其当次报名参加考试的各科成绩无效。准考证上也有相关警示，王某、丁某都明知高考作弊败露可能带来的严重后果，仍然甘冒风险，因此，对损害的发生二人均有过错。其次，二人的行为对王某的损害具有同等过错。王某、丁某当时都已１７岁，智力状况相当，对高考意义的认识以及作弊后果的认知具有同等的能力，本案亦不存在影响双方过错大小的其他因素，因此，应推定双方具有同等过错。再次，根据我国《民法通则》规定，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。因此，丁某的父亲作为监护人应当代为赔偿损失。

第二种观点认为，本案不属于民事侵权案件，丁某没有侵犯王某的合法权益，因此不应当承担赔偿责任。

管析：

笔者同意第二种观点。理由如下：

侵权责任有4个要件，一是损害后果，二是违法行为，三是损害后果与违法行为的因果关系，四是行为人存在过错。本案的关键在于：1、王某与丁某的作弊行为是否属于侵权违法行为；2、损害后果又如何确定；3、损害后果与违法行为间是否存在因果关系。

首先，王某与丁某的作弊行为不属于对王某的侵权行为。作弊行为的指向对象是国家教育考试制度，侵害的是国家教育考试制度，而并非指向某个特定的人，也没有特定的个人作为侵害对象。因此，作弊行为并非侵害王某合法权益的侵权行为，既然没有对王某的侵权行为，那自然就不符合侵权责任的构成要件，即不存在民事侵权责任。

第二，王某诉讼中提出的损害后果是属于间接损失范围，关于间接损失是否属于侵权责任的赔偿范围，法律没有明确的规定。对于本案而言，王某提出的所有的复读费用也是无法认定为的。原因就是一点，无法肯定王某不作弊就能考上大学。这点是无法依靠成绩作出推理的，因为能否上大学的因素很多，有考试的成绩如何，填报志愿是否撞车等因素作用，实践中，成绩好的学生很多也因为志愿撞车而没能够上理想大学，因此无法肯定的得出王某不作弊就能上大学，如果王某不作弊也没有考上大学，他依旧可能选择复读。因此，作弊被抓不是导致复读的唯一充分条件，其他情形也可能导致复读，为此复读的费用无法确定为损失或间接损失的。

第三，假设损害后果存在，该损害后果与违反行为即作弊行为间也是没有因果关系的。作弊行为并不直接导致复读费用等损害后果，复读的直接原因是行为人被处罚撤销成绩，即国家教育机构的处罚行为才是直接原因力，该法定处罚引发的后果不应当被认定为损失的。打个比方，一个未满14周岁的人伙同17岁的同伴盗窃，同伴被判处有期徒刑后，是否也可以就该盗窃罪带来的后果向未满14周岁的同伴以侵权法律关系索赔呢？显然是不可以的。其一无侵权行为，其二无损害后果。

综上，共同违法行为被处罚，共同违法行为是不能视作相互间的侵权行为，处罚后果是不能视作侵权损害赔偿责任中的损害后果的，共同行为人间也不能以侵权行为要对方承担赔偿责任。

作者：乐安县人民法院 刘志军