孙奎律师13021909386　　 本网站主要从事建筑房产、合同纠纷、知识产权、涉外法律、劳动争议、家庭婚姻、刑事辩护领域的业务。中国社会科学院法学研究所、中国政法大学等著名学府的数名国内外知名法学专家担任本所的高级顾问。本所三十余名从业人员均毕业于国内知名高等学府--丰台律师  
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孙奎律师，法学理论功底扎实，知识全面，工作责任心强，认真负责。法庭上冷静沉着，能言善辩，谈判中亲切、灵活，具有十分丰富的司法实践经验，在诉讼实务和非诉讼实务方面都卓有建树，先后担任多家企事业单位的常年法律顾问；同时，孙奎律师致力于诉讼实务的钻研，在刑事诉讼实务方面取得不凡的成绩，代理的民事、经济、行政案件，胜诉率达八成以上。
“罪行极其严重”是死刑适用的法律标准，“不是必须立即执行的”是死刑立即执行与死刑缓期执行的界限。在死刑适用中，何谓“罪行极其严重”、“不是必须立即执行的”，需要刑事司法人员正确理解国家的死刑政策，准确把握刑法关于死刑适用的标准，参照死刑案件的先例判决，在综合全案情节尤其是考虑从重或从轻情节在整个案件情节中的地位、人民群众的反响强烈程度、社会治安状况的基础上，做出是否适用死刑、是适用死刑立即执行还是死刑缓期执行的判断，确保死刑案件的法律效果、社会效果的有机统一。

一、简要案情及裁判情况梳理

2009年1月30日20时许，被告人叶某在邻居金某家中喝酒时，因琐事与金发生争执并互殴，金还言语威胁叶，被旁人劝开后叶即离开。次日零时许，被告人叶某在金家门口再次遇见金时，即用随身携带的剪刀刺戳金的腹部，致金某轻伤。同年4月17日叶某被公安机关取保候审。2009年9月11日23时许，被告人叶某为与金某商谈赔偿一事，与金某、王某、李某等6人在一排档摊吃夜宵。因王某提及叶以前服刑之事，引起叶的反感，两人发生争执，叶拿起一旁的啤酒瓶敲碎后欲砸王时被旁人劝阻，叶声称要王等着，随即离开。次日零时许，被告人叶某手持尖刀返回排档摊，对王某左胸部猛刺一刀后逃离现场，后王某经抢救无效死亡。2009年9月12日，被告人叶某经亲友规劝后向公安机关投案自首。法院经审理后认为，被告人叶某为琐事与他人发生争执后，持刀刺戳致一人死亡、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。叶某犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。叶某在取保候审期间又酒后持刀伤人，致人死亡，具有相当的人身危险性，且犯罪后果严重，论罪应当判处死刑。鉴于叶某有自首情节，对其判处死刑，可不必立即执行。据此，以故意伤害罪判处被告人叶某死刑，缓期二年执行。

二、“罪行极其严重”的认定

“罪行极其严重”是死刑适用的法律标准，何谓“罪行极其严重”，相关法律、司法解释没有明确。一般认为，罪行是否极其严重，应坚持主客观相统一原则，不仅要看犯罪的客观危害是否极其严重，而且要看被告人的主观恶性是否极深、人身危险性是否极大。

判断犯罪的客观危害是否极其严重，主要看犯罪性质是否极其严重，犯罪手段是否极其恶劣，犯罪后果等情节是否极其严重。犯罪性质极其严重，是指犯罪行为对国家、社会和人民的利益危害特别严重。确定犯罪性质的轻重，一是从犯罪的社会危害性、行为可能造成的实际后果来确定，如故意杀人罪、抢劫罪等暴力性犯罪，社会危害程度通常要重于贪污贿赂等非暴力性犯罪。二是从法律规定限制死刑适用的条件来掌握，如故意杀人罪与故意伤害罪，虽然都有死刑条款，但前者限制条件少后者限制条件多，相较之下，一般认为故意杀人罪的犯罪性质比故意伤害罪要严重。三是从法律规定的刑罚轻重幅度来掌握。刑罚规定的幅度小起刑点高的，一般犯罪性质严重，如故意杀人罪，刑罚是从死刑、无期徒刑到10年以上有期徒刑。幅度小起刑点高，只要不具有情节较轻的条件，起刑点就应在10年以上选择。相反，刑罚规定的幅度大起刑点低的，一般犯罪性质相对较轻。①当然，犯罪性质极其严重的犯罪，只有犯罪手段极其恶劣、犯罪后果等情节也是极其严重的，犯罪的客观危害才会极其严重。在我国刑法规定中，尽管很多犯罪的性质极其严重，设置了死刑条款，但是，这些犯罪的客观危害是否极其严重，能否适用死刑，刑法分则从犯罪手段、犯罪后果等情节进行了具体化。

被告人的主观恶性极深主要表现为被告人对刑法所保护的非常重要的利益持极其严重的对立态度，在司法实践中通常表现为犯罪分子预谋、蓄意严重危害社会、犯罪态度坚决、连锁性暴力犯罪、良知丧尽、不思悔改、不堪改造、极端藐视法制秩序和社会基本准则等，应受到社会最严厉的谴责。②人身危险性即再犯可能性，判断被告人的人身危险性是否极大，需要综合被告人犯罪时的心理态度是否强烈、是否顽固地对抗社会，犯罪后是否悔罪、积极修补被破坏的社会关系以及平常的一贯表现等进行认定。一般来说，被告人犯罪时对社会的敌意非常强烈，犯罪后不悔罪、不积极修补被破坏的社会关系，如对遭受自己侵害的被害人及其亲属毫无歉意，说明被告人的人身危险性是极大的，不容易进行教育改造。

犯罪行为的客观危害极其严重、被告人的主观恶性极深、人身危险性极大是判断罪行是否极其严重的三个方面，不能割裂，不能单独作为判断标准。只有当犯罪行为的客观危害极其严重、被告人的主观恶性极深、人身危险性极大同时具备时，罪行才是极其严重，方可适用死刑。当然，判断罪行是否极其严重，刑事法官往往是经过对全国不同时期、不同地区、不同性质的犯罪行为、同种性质的不同个案、共同犯罪中的不同被告人的罪行进行比较后加以确定的。

需要注意的是，犯罪分子的罪行极其严重，并不必然导致适用死刑的结果。从刑法分则对规定死刑条款的罪名来看，对罪行极其严重的犯罪分子，还需要综合考虑以下条件。一是所犯罪行触犯法定刑绝对确定死刑之罪，即《刑法》第一百二十一条劫持航空器罪、第二百三十九条绑架罪，且不具有法定减轻处罚情节的情形；二是所犯罪行触犯法定刑中规定有死刑之罪，如故意杀人罪，同时具有法定或者酌定从重处罚情节的情形；三是所犯罪行触犯刑法规定的“可以判处死刑”之罪，不但达到“对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣”或者“情节特别严重”的标准，而且还具有其他从重处罚情节的情形。其实，无论属于哪种情形，一定量刑情节的有无，对于认定是否“应当判处死刑”具有至关重要的意义。对于罪行极其严重的犯罪分子，当触犯法定刑为绝对确定死刑之罪(第一种情形)时，在没有任何法定减轻处罚情节的条件下；当触犯相对确定死刑之罪(第二、三种情形)时，在具有相应的从重处罚情节的条件下，对被告人判处死刑才具有当然性和必然性。

三、“不是必须立即执行”的认定

根据《刑法》第四十八条的规定，对于罪行极其严重应当判处死刑的犯罪分子，是判处死刑立即执行还是死刑缓期执行，取决于是不是必须立即执行。尽管判处死缓也是判处死刑，但判处死缓的罪犯除个别以外一般不再执行死刑。这样，对于罪行极其严重应当判处死刑的犯罪分子，是判处死刑立即执行还是死刑缓期执行，对犯罪分子来说往往是生死两重天。因此，在相关立法、司法解释尚未对“不是必须立即执行的”作出明确规定的情况下，准确裁量犯罪分子是否属于“不是必须立即执行的”，从而作出选择死刑立即执行还是死刑缓期执行的判决，无论是对统一死刑的适用标准，还是发挥死缓在限制死刑适用中的重要作用而言，都具有非凡的意义。

那么，哪些死刑案件属于应当立即执行，哪些属于应当缓期执行?这是一个关涉刑事法官自由裁量权的问题。当犯罪行为触犯法定刑为绝对确定死刑之罪的，在具有从轻处罚情节的情况下，该情节可以作为适用死缓的依据。当犯罪行为触犯相对确定死刑之罪的，在既具有相应的从重处罚情节又具有从轻处罚情节的情况下，也有可能对被告人判处死刑缓期执行。可见，对于罪行极其严重应当判处死刑的犯罪分子，是判处死刑立即执行还是死刑缓期执行，是否具有从轻处罚情节①是一项重要的考量因素。这种从轻处罚情节，既可能是法定的也可能是酌定的。在司法实践中，以下情况一般可视为“不是必须立即执行的”，从而可以考虑对被告人适用死缓或者其他较轻刑罚。

第一，罪当判处死刑，但考虑到被告人具有自首、立功、未遂、从犯等法定从轻处罚情节的，可不立即执行。1999年9月27日最高人民法院下发的《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》②(以下简称《济南会议纪要》)指出：“被告人有法定从轻处罚情节的，一般不应判处死刑立即执行。”在司法实践中，自首情节是裁量死缓中适用最广泛的法定从轻情节。

第二，罪当判处死刑，但考虑到被告人如实供述同种罪行，或者能如实坦白交代罪行，认罪态度好，确有悔罪表现和酌定从轻情节的，可不立即执行。被告人如实供述同种罪行，其价值和意义有时并不逊色于自首情节。尤其是供述同种较重罪行的，根据司法解释的规定，一般应当从轻处罚。被告人坦白交代罪行，认罪态度好，有悔罪表现和酌定从轻情节的，被告人的人身危险性降低，故可不立即执行。

第三，罪当判处死刑，但考虑到被告人的犯罪事实或者其在共同犯罪中的作用、地位以及犯罪后果等具体情节，可不立即执行。如在故意伤害致人死亡犯罪案件中，只有手段特别残忍、情节特别恶劣的，才判处死刑立即执行。而对于手段不是特别残忍、情节不是特别恶劣的，可以考虑适用死缓或者其他较轻的刑罚。在共同犯罪案件中，一般应坚持同一案判处死刑不要过多的原则，应当对最重要的主犯适用死刑立即执行，其他可适用死缓或其他刑罚。

第四，罪当判处死刑，但考虑到案件系民间纠纷激化引发的，可不立即执行。《济南会议纪要》指出：“对于因婚姻家庭、邻里纠纷等民间矛盾激化引发的故意杀人犯罪，适用死刑一定要十分慎重，应当与发生在社会上的严重危害社会治安的其他故意杀人犯罪案件有所区别”。因婚姻家庭矛盾而引起的杀人、重伤案件，其社会危害性、主观恶性具有特定性和局限性，行为往往带有突发性，危害结果发生后犯罪人往往会醒悟悔罪。因邻里纠纷等引起的杀人、重伤案件，往往都有着复杂的社会原因。对于因民间纠纷激化引发的死刑案件，可不判处死刑立即执行。这有利于化解矛盾，促进社会和谐，防止新的冲突。

第五，罪当判处死刑，但考虑到案件因被害人过错引起的，可不立即执行。《济南会议纪要》指出：“对于被害人一方有明显过错或对矛盾激化负有直接责任……一般不应判处死刑立即执行。”被害人过错在一定程度上反映了被告人的社会危害性和人身危险性的降低，因而是分析、考察被告人主观恶性和人身危险性大小的重要依据。被害人过错可分为严重过错、明显过错、激化矛盾过错和一般过错。对于一般过错，过错程度轻微，尚不足以对被告人的犯罪行为的发生、行为方式和侵害强度产生较大影响的，一般不考虑过错情节而对被告人予以从轻处罚。双方对案发都有过错的，要分清哪方是严重过错，哪方是一般过错。对于被害人存在严重过错，明显大于被告人过错的，对被告人可酌情从轻处罚。

第六，罪当判处死刑，但考虑到被告人确有悔罪表现，其赔偿被害方的经济损失已获得被害方的谅解，且不属于不杀不足以平民愤的，可不立即执行。被告人赔偿被害方的经济损失，一定程度上缓解了犯罪造成的实际危害，反映了被告人具有真诚悔罪的态度，并因此得到被害方的宽恕和谅解，显示了其人身危险性的降低。2000年12月最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条规定：“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑”。2001年1月21日最高人民法院下发的《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》①规定：“对于犯罪数额特别巨大，但追缴、退赔后，挽回了损失或者损失不大的，一般不应当判处死刑立即执行”。当然，对于罪当判处死刑的犯罪分子，并不能仅因为赔偿得好，又得到了被害方谅解，而不判处死刑立即执行，需要十分慎重，要结合具体案情，综合考虑判决的法律效果和社会效果。

第七，罪当判处死刑，但考虑到被告人作案时的年龄、智力和身体状况等自身因素，可不立即执行。如对于年龄超过70周岁的老人、智力低下的人、又聋又哑的人、盲人等犯罪的，尽管罪行极其严重，一般不宜适用死刑立即执行，而应考虑适用死缓或者其他较轻刑罚，体现刑罚的人道主义关怀。

第八，罪当判处死刑，但考虑到被告人作案时系间接故意，被告人的主观恶性比直接故意相对要小，且有其它酌定从轻情节的，可不立即执行。正如《济南会议纪要》指出的那样：“在直接故意杀人与间接故意杀人案件中，犯罪人的主观恶性程度是不同的，在处刑上也应有所区别。”  北京房产律师，北京刑事律师，北京房地产律师，北京刑事辩护律师，北京律师事务所，北京丰台律师，北京海淀律师，北京朝阳律师，北京西城律师，北京东城律师。
第九，罪当判处死刑，但考虑到案件个别事实情节难以完全查清，而在量刑时留有余地，可不立即执行。在司法实践中，对于案件的主要事实清楚、证据确凿，但仍有个别影响犯罪危害程度的事实未查清或不可能查清的，或者同案人之间的罪责未查清或不可能查清的，可以适用死刑缓期执行。如没有直接查获贩毒犯罪分子的毒品，贩卖毒品的数额是凭口供及言词证据而认定，缺乏定性定量分析的，宜适用死刑缓期执行。在共同杀人或共同伤害致人死亡案件中，当多数案犯在逃的情况下，谁是直接致人死亡的凶手或谁是主犯未能查清，就不能对已归案的少数案犯适用死刑立即执行，而应判处死缓刑，以留有余地。②