公司法律顾问实务问答-合同管理
第七节 合同管理
问：对企业合同管理的内容和要求有哪些？
答：从内容上讲，合同管理的范围要超出合同文本这一独立的载体，进而扩展到资质证书、来往函件、交易记录等全方位的管理。同时，合同文本管理需要遵循两个基本要求，一是标准化，倡导使用格式合同；二是灵活性，为合同双方的协商预留一定的空间。之所以强调灵活性，是市场经济复杂性的要求。
问：可以用哪些方法审查合同相对方的资信？
答：一是看营业执照副本，对经营范围、注册资本（实收资本）、成立时间等进行审查，尤其是注册资本或实收资本能直观反映公司的实力。二是审查资质证书，资质等级越高说明公司的实力越强。三是审查该公司的履约情况和涉诉情况，通过交易记录和诉讼案件情况多方了解对方的资信。四是现场考察，实际了解公司的生产、经营情况。
问：如何对合同内容进行审查？
答：合同内容可以大致分为商业条款和法律条款，两者可能存在交叉，在此简要介绍法律条款的审查。就整体而言，主要是审查合同对交易程序的约定是否明确。实际上，合同约定是对整个交易流程的预先设计，因此必然要求合同能够完整体现交易的全部过程。二是严把合同标的质量检验关。如何检验、检验标准是什么、谁来检验、质量发生争议怎么处理都需要在质量约定部分予以明确。三是对付款安排要明确具体。付款日期必须确定，经验表明，付款安排与交易安排必须紧密结合，确保不至出现问题。四是明确对方的主要合同义务。除了供货或付款，还必须明确交易对方的其他合同义务，保证合同的顺利履行。五要注意是否有充分的合同解除权。为防止交易对方借故不履行合同，事先约定合同解除权是必要的，这样可以使自己避免陷于被动。
问：合同履行过程中，交易对方资信出现问题，如何应对？
答：法律上所说的资信出现问题通常是指，经营状况严重恶化，例如严重亏损或宣告破产，转移财产、抽逃资金，以逃避债务或者是丧失商业信誉等情况。如果有确切证据证明对方资信存在严重问题，首要的是中止合同的履行。法律上有先履行抗辩权、同时履行抗辩权等权利。之后可以做出两种选择：一是如果还愿意与对方履行合同，可以发函要求对方做出书面说明或提供担保。二是如果不愿继续履行合同，在证据确凿的情况下，应当及时选择通知对方解除合同。同时，采取措施将损失降低到最大限度。
问：合同文本有哪些常见问题？
答：多年的实务经验告诉我们，合同纠纷的主要原因之一是合同文本的“重结果轻程序”。具体而言包括：一是概念界定不清。很多合同前后概念不一致，甚至条款相互冲突，导致合同解释不清。二是质量检验约定不明。谁有权检验、何时检验、检验标准约定不清都容易引发问题。三是交易结算约定不清。结算应当是最为重要的环节，但很多人忽略了它的重要性。四是不重视合同解除权。很多当事人不明白，除了法律规定外还可以约定解除权。五是违约责任过于笼统。如果违约责任太笼统，很可能相当于没有约定。六是纠纷解决方式空缺。有些当事人并不了解可以争取对自己有利的案件诉讼管辖权，对纠纷解决方式不重视。
问：是否可以以对方不开具发票为由进行抗辩？
答：发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。司法实践中认为，只要一方提供了货物或服务，另一方就应当付款，开具发票并不是当事人的主要合同义务，不能以不出具发票为由拒绝付款。如果当事人没有约定，法院不会判决一方开具发票。当然，如果合同事先约定了在付款前必须提供发票，那么当事人的付款抗辩权应该能够得到法院的支持。
问：发票能否作为付款的证据使用？
答：这是一个存在激烈争议的问题，一般认为应当结合其他证据作出认定。持肯定观点的人认为，《发票管理办法》中关于发票性质的规定是明确的行政法规规定，一般情况下，可以认定当事人是遵守行政法规的规定进行民商事活动的，即发票应当作为付款凭证。但在考虑付款时间、付款方式、付款数额等因素，对发票作为已付款的凭证产生合理怀疑；或者有相反证据证明的情况下，不应单独依据发票认定已经付款。持否定观点的人认为，发票是否构成付款依据需要根据交易习惯判断，而对于交易习惯，应当由提出主张的一方当事人承担举证责任。所谓交易习惯是指交易行为地、某一领域或行业的习惯做法；或者是交易双方经常使用的习惯做法。目前，并没有形成统一的观点。
问：合同违约金过高的判断标准是什么？
答：按照规定，如果认为违约金约定过高或过低，当事人可以要求法院予以调整，但法院不会主动调整。司法实务中，认定损失大小是以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。通常，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。但是，损失实际上主要是利息损失，当事人一般很难证明自己的其他损失。因此，实务操作中，很多合同不约定违约金数量，而只是约定违约金的计算标准，根据违约的严重程度决定违约金。
问：对处于停滞状态的合同如何进行处理？
答：实践中，很多合同并没有得到履行或还没有履行完毕，就长期处于停滞状态，合同双方也没有做出处理。这种做法为纠纷的发生埋下了隐患。因为，除非合同义务已经超过了2年的诉讼时效，否则合同并没有失效。更有甚者，有些合同没有约定具体履行期限。因此，我们建议加强合同管理，对不需要履行的合同尽快予以解除或终止，防止出现纠纷。
问：哪些情况会导致合同无效？
答：按照规定，对于：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同，法院会认定无效。同时，对于无权处分或欺诈订立的合同，也会导致合同无效。
