[摘　要]严格责任原则是指行为人主观无过错而致害于人，在没有免责事由的情况下，仅根据其行为造成的客观存在的损害结果来承担法律责任的原则。严格责任有利于节约社会成本、实现社会公正的目标。我国采取的是契约担保责任、过失责任（包括过错推定责任） 相互衔接、相互补充的混合归责模式，为顺应时代发展的潮流，在我国产品责任相关立法中，应把严格责任原则明确规定为产品质量侵权的归责原则。我国产品严格责任原则 的完善主要应着重于抗辩事由、惩罚性赔偿机制两方面。

　　[关键词]严格责任，抗辩惩罚赔偿

　　一、产品严格责任发展的最新动向及启示

　　2002年10月4日，美国洛杉矶高等法院陪审团以11票对1票的绝对多数，裁决以万宝路 、骆驼等香烟品牌而举世闻名的烟草商菲利普·莫里斯公司向一名由于长期抽烟而患上 肺癌的妇女支付280亿美元的巨额赔款。这是迄今为止在烟民诉烟草业的案件中出现的 最高惩罚性赔偿金，同时也创下了美国历史上个人赔偿案的最高记录。如果这一判决最 终生效，巴洛克女士将成为继比尔·盖茨和巴菲特之后的全美第三大富翁。[1]这一罕见烟草官司震惊了整个美国。在判决作出 的当日，菲利普·莫里斯烟草公司的股价暴跌，并引发整个烟草行业股票的巨大卖压， 道—琼斯指数再度探低，纽约证交所的交易员们陷入一片紧张和慌乱之中。一桩普通的 损害赔偿案件何以会掀起如此轩然大波？我们不妨从产品责任原则的发展沿革细细道来 .

　　在商品经济不甚发达的早期，市场交换关系较为淳朴，产品本身的功能构造也极为简 单，普通市场买主凭借日常生活经验便可鉴别商品的质量和真伪。所以，这一时期的产 品责任实际上是建立在契约基础之上的，即交易双方协商一致达成买卖契约后，根据契 约自由、契约神圣的精神，因产品缺陷而致买方损害的后果均由买方自主承担，卖方一 概不负责任。这一时期我们称之为“买主自行小心时代”。随着商品经济的进一步发展 以及社会专业化生产协作的形成，市场交易关系日益复杂，产品的科技含量也与日俱增 .掌握专业知识的生产者、销售者往往利用其信息和资金上的优势地位侵害消费者财产 、人身利益，导致交易双方谈判能力的悬殊。因此，伴随着消费者保护运动的兴起和发 展，作为产品责任契约原则的补充与完善——契约担保原则、过失原则出现在各国的立 法及实践中。按照后者之规定，生产者、销售者负有明示或默示地保证产品符合特定用 途、满足消费者合理需要的注意义务，如有疏忽或过失，则须承担产品缺陷致损的赔偿 责任。产品责任的契约担保原则、过失原则在观念上实现了从要求买方注意到要求卖方 注意的转变，但在具体操作上仍不足以满足周全地保护消费者权益之需。因为消费者负 有证明是否存在担保、卖方是否违反担保以及卖方是否有疏忽或过失的举证责任，这对 消费者而言是个不小的难题，有时甚至是不可能的。因此，作为产品责任原则的再度扬 弃，严格责任开始登上了历史舞台。在严格责任条件下，受害人只要能够证明产品有缺 陷，生产者或销售者就应当承担赔偿责任。

　　近年来，产品严格责任原则在美国又呈现出向绝对责任原则发展的嬗变趋势，即不论 产品是否有缺陷，只要发生了损害后果，生产者、销售者都应负赔偿责任。不过，这一 原则引发了较大争议，并导致大量投机性诉讼的产生，挫伤了生产者的积极性。所以， 在大多数情况下，绝对责任原则将受到限制。限制之一是，在消费者误用的情况下厂商 、销售商不负责任。限制之二是，在消费者自愿承担风险的情况下厂商、销售商不负责 任。典型事例便是吸烟，吸烟有害健康的道理众所周知，且各种烟盒上都作出了醒目的 警示标注。然而，巴洛克案的裁决彻底扰乱了这一多方苦心维系的现有秩序，在产业利 润和公众健康的艰难权衡间，法院决然地向消费者投来了温情脉脉的人文关怀目光。尽 管在本文成文时，菲利普公司已提出上诉，该案还未尘埃落定。但正如时装表演舞台上 超前的艳丽霓裳最终将暗示服饰的潮流走势一样，巴洛克女士胜诉后的舒心笑靥，也使 我们隐约听到了以严格责任原则绝对化为特征的“卖主自行小心”时代到来的急促脚步 声。

　　二、产品严格责任原则的理论支持

　　在我国，对于严格责任原则学术界有许多的说法，一般认为，严格责任原则是指行为 人主观无过错而致害于人，在没有免责事由的情况下，仅根据其行为造成的客观存在的 损害结果来承担法律责任的原则。严格责任目前已成为世界上绝大多数国家通用的归责 原则之一，在多数国家采取契约担保原则、过失原则和严格责任原则并存的格局中，“ 由于明显的原因，最成功的产品责任诉讼大多数是以严格侵权理论为依据的。”[2]严格责任基于其两方面的优势而获得人们的青睐。

　　（一）严格责任有利于节约社会成本。严格责任通过减少与产品责任事故有关的成本而 提高社会效益的途径表现在如下几个方面：1.严格责任促进生产者进行单方面预防，从 而有利于效率的提高。在严格责任使受害者在诉讼中的胜诉率提高后，生产者、销售者 对因其产品缺陷负完全赔偿责任，即承担所有包括预防成本和预期外部成本在内的社会 成本。在追求利润最大化的利益驱动下，生产者逃避责任的可能性将减少，其将更大的 动力投资到减少产品危险的努力中。从而将预期外部成本内化于个人成本中，使其个人 成本最小化而达到社会成本最小化。2.严格责任使事故成本的承担更为科学、合理。当 产品事故发生后，事故损失所造成的全部成本（包括修复损坏和替代损失的成本）不管是 由一个不幸的原告承担，还是由一个有责任的生产者承担，都可能在经济上让损失承担 者不堪重负。国外学者认为，在扩散与产品有关之损害造成的损失方面，生产者总是处 于较消费者有利的地位。[3]在严格责任下，生产 者可以比消费者更有利地获得保险，并将大部分保险费通过提高产品价格消化掉，而且 单位产品成本的增加是微乎其微的。因而，由生产者承担严格责任，实际上就是把事故 损失通过保险在极其广泛的人群中分摊，从而避免了事故成本承担的不合理分配现象。 3.严格责任可以抑制危险性产品的消费。当某种产品具有其内在危险性时，厂商或销售 商便负有向使用该产品的消费者提出警告的义务。在严格责任下，厂商或销售商的总利 润等于总收入减去生产成本与损害赔偿金之和，因此利益驱动会使其通过比较即期利润 与侵权责任来选择其合理的警告。而消费者的行为将取决于购买商品的即期净收益与产 品危险之比较，在生产者采取合理警告并因投保不可防止的事故成本而使产品价格上升 的提醒下，理智的消费者便不大会过分消费危险性产品。4.严格责任降低了产品纠纷的  诉讼成本。严格责任减轻了消费者在诉讼中的举证，因而避免了作为弱小群体的消费者 所肩负的高难度、高耗费的诉讼成本。另外，由于确定责任所需的证明过程的简化，法 院的审理成本大为降低，因此在实际上降低了包括运行事故修复系统的成本在内的交易 成本，节约了社会资源。

　　（二）严格责任有利于实现社会公正的目标。在法律上，最危险的事情是对危险的责任 给予漫不经心的放弃追究。产品责任领域中的严格责任原则便是通过对处于强势地位的 厂商、销售商所负责任的强化，来恢复处于弱势地位的消费者的权利，从而保护受害人 利益，以实现社会公正。

　　首先，从厂商、销售商行为的角度分析，社会中的个人作为道德共同体的成员，必须 相互尊重权利承担责任。然而，在商业行为中，厂商和销售商是优势一方，他们所拥有 的知识、专业技能及经济实力是消费者难以企及的。产品严格责任原则的出现，无疑在 厂商、销售商的盘算行为中投入了公平、正义的法码，它将促进厂商、销售商把违背社 会公正的不良后果，考虑进经营决策之中，从而在客观上实现了公正。产品的责任实际 上是弱势一方（消费者）与强势一方（厂商、销售商）之间的非平衡关系相互作用的结果， 严格责任的目的在于杜绝非平衡关系的危害，强调“无条件的消费者权利和厂商、销售 商责任应凌驾于建立在强势一方利益之上的自我中心和精打细算之上。”[4]

　　其次，从消费者的角度分析，消费者在为产品的价值付费的同时，他也就有权期望在 按照正常的方式使用时，产品不会出现安全问题。而且，厂商、销售商通过诸如商标、 广告等营销手段不断树立其信用，从而麻痹了消费者的警惕心理，使他们不再谨慎地审 视各种产品而只是盲目地接受。因此在合理期待的前提下消费者购买产品，表面上看是 意思自治下的自觉自愿行为，但在实际上则是在非自愿地接受与产品有关的危险。在此 情况下，严格责任规定受害人可基于对其合理期待的失望而提出索赔，从而使社会公正 得以实现。与此相对应，厂商、销售商在不断追加消费者的保证份量，并获得消费者更 多信赖的同时，他们也就应担负更多的保证责任。这也是社会公正内涵权利义务相一致 的要求。因而，产品责任的严格原则顺应了厂商、销售商与消费者之间关系的发展变化  ，促进了社会公正目标的实现。

　　三、我国产品责任原则的适用

　　（一）我国产品责任原则的立法现状

　　我国对于产品责任的立法规定分散体现在《民法通则》、《产品质量法》及《消费者 权益保护法》的有关条文中，以下逐一予以分析。

　　1.关于《民法通则》第122条之规定：国内学者对此条理解争议颇大。（注：《民法通 则》第122条规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销 售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有 权要求赔偿损失。”学者们存在着不同的意见：其一，过失责任说。[5]其二，严格责任说 .[6]其三，视为过错责任说。[7]笔者认为，尽管《民法通则》第122条体现了难能可贵的 加重生产者、销售者责任的思想，但就法律条文本身的含义来说，它规定的仍然只是一 种过失责任。按照《中国大百科全书·法学》中的解释，“衡量致害人是否有过失，应 以致害人是否应注意能注意而不注意为依据”。[8]如果产品质量合格，那就表明生产者在主观上重视产品质量，产品符合质量标 准，因而不负产品责任；反之则表明生产者未对产品质量予以充分重视，属主观上的疏  忽，即应注意能注意而不注意。因此“产品质量不合格”一词本身就体现了对生产者主 观心理状态的要求，实际上是行为主体违反法定义务的客观表现。另外，《民法通则》 所规定的责任属于民事责任范畴，民事责任是一种以回复或恢复受损害之原有状态为主 的补偿性责任，而无法体现严格责任的惩罚性属性。因此，把《民法通则》第122条之 规定视为严格责任原则缺乏立论依据。在现实生活中，如果某项产品符合质量标准，但 又确实存在缺陷，并因此而造成消费者人身、财产权利损失，那么，依据《民法通则》 第122条之规定便无法使这种情况得以有效解决。

　　2.关于《产品质量法》第41条第1款、第42条第2款、第43条之规定：有相当部分学者 认为，在以上条文中，通过用“缺陷” 概念取代“产品质量不合格”，使得责任的基础 更加明确。加之“应当”在法律条文中是一种强行性规范，表示必须一定为或不为的意 思。因此，上述规定实际上确定了生产者对其生产的缺陷产品所致他人人身或财产损害 应负严格责任。[9]我们认为，这种观点值得进一步商榷。首先，从法律条文本身进行分析，生产者 虽然应对其缺陷产品所致损害负赔偿责任，但对于产品缺陷与受害者损害之间的因果关 系的举证责任，该法并未明确规定。无救济则无权利，在实践中消费者仍须为此背上沉 重的举证包袱，这与西方国家中所称的严格责任原则是格格不入的。因此《产品质量法 》第41条、第42条规定并未确立严格责任原则，其充其量只是一种过错推定原则。过错 推定责任本质上是源于过失责任的一种特殊形式，其与现代意义上的严格责任的含义截 然不同；其次，从损害赔偿的性质分析，我国《产品质量法》规定的赔偿责任未能跳出 民事赔偿的窠臼，仍然是一种补偿性赔偿。作为严格责任的配套标志之一的惩罚性赔偿  机制，仍然游离于我们的适用范围之外。

　　3.关于《产品质量法》第40条第1款之规定：[10]该条规定了销售者对用户、消费者 承担的产品瑕疵担保责任，因此符合契约担保原则的特征。在产品不符合担保条件以及 因瑕疵产品本身的损坏给消费者造成损失后，销售者实际上承担的是一种恢复原状、回 补损失的民事责任。

　　综上所述，我国相关立法对产品责任归责原则并未作出明确的规定，而且对责任的界 定也没有一个统一的标准和尺度，从总体来说我国采取的是契约担保责任、过失责任（ 包括过错推定责任）相互衔接、相互补充的混合归责模式，并由消费者依据自己的具体 情况选择适用。

　　（二）我国产品责任原则立法的应然选择

　　为顺应时代发展的潮流，在我国产品责任相关立法中，应把严格责任原则明确规定为 产品质量侵权的归责原则。首先，从经济分析角度而言，严格责任有利于降低社会总成 本，增进社会经济效益。如前所述，严格责任原则通过规定厂商或销售商对其因缺陷产 品所致损害承担完全赔偿责任，从而产生单方面的有效预防激励，促使能避免损害产生 并处于强势地位的厂商、销售商采取合理的预防措施减少和制止损害发生，最终导致使 社会成本最小化。其次，从法学分析角度而言，严格责任原则体现了当代社会中的人文 关怀精神，促进了法的社会公正目标的实现。事实证明，缺乏人文精神的经济发展，在 利益的角逐中人们将不再受到自制、理性、公正、博爱等精神的约束，只有对金钱赤裸 裸的无耻追逐。这样的发展就算是暂时获得了利益，但充其量只是一种残缺的发展。社  会的公平和正义，即是我们评判改革的阿基米德支点，也是评价我们现代化成就的全部 出发点。严格责任的提出，在一定程度抑制了厂商、销售商对经济效益的无止境追求， 而对市场经济中的弱势群体投以人文关怀的目光，从而促进了社会公平与效率两者之间 的动态平衡格局的实现，有利于我国市场经济的持续发展乃至人类社会的全面进步。

　　四、我国产品严格责任原则的完善

　　（一）关于严格责任抗辩事由

　　1.严格责任抗辩事由的产生依据

　　随着“消费者主权”运动的进一步发展，严格责任原则的适用愈来愈倾向于惟权利与 公平是举，一味强调消费者利益而加重生产者责任。在产品责任制度最为完备先进的美 国，严格责任正日益向绝对责任方向演变，生产者要对因使用产品所致的几乎每一个损 害承担责任。产品严格责任原则的绝对化虽然最大程度地保护了消费者权利，满足了社 会公平的需要，但对于生产者来说，却极大地影响了其生产积极性，造成社会资源配置 的低效率。让厂商承担就产品产生的任何损害赔偿责任将大大增加产品的成本，从而使 该生产成为不经济的活动。此外，严格责任的绝对化趋势导致许多无谓争讼的产生。一 些动机不纯的消费者企图利用绝对责任来获得他们本不应该获得的利益，从而造成了资 源的浪费，增加了社会成本。例如，在美国就发生了这样一些案例，一名青年男子在驾 车时因不慎而撞上了路边的灯柱，该男子受伤后以灯柱过于坚硬为名，将生产厂商告上 法庭以寻求赔偿。因此，考特和尤伦总结道：带有风险的承担和产品误用等抗辩的严格 责任标准是实现与产品有关的损害社会成本最小化的有效标准。[11]

　　2.我国有关产品责任抗辩事由的规定及其完善

　　总体看来，现有的我国产品责任抗辩事由规定还存在着内容不全面、不明确、不统一 等缺陷，因此，为完善我国产品责任制度，保护、兼顾双方利益主体的合法权益，建议 我国《产品质量法》中应作如下修改：

　　（1）统一立法，将产品责任制度系统、明确地规定在《产品质量法》的法律条文中。在 我国，《民法通则》属于民事基本法律，而《产品质量法》则具有公法、私法混合的属 性，而且更多地表现出产品质量行政管理法的特征。至于《消费者权益保护法》则主要 体现为一种消费者政策法。产品责任及其抗辩事由如此杂乱地分散规定于属性不一的部 门法中，在适用时难免会出现相互交叉、重叠甚至冲突之情形。这种立法模式既反映出 立法者对产品责任及其抗辩事由重要性的认识不够，又直接导致人们在援引法律救济时 往往顾左及右，无所适从。因此，我国应在现行《产品质量法》中将产品责任及抗辩事 由统一、明确地加以规定，这不仅是对国际产品责任立法发展趋势的回应，也是保护厂 商、销售商与消费者合法权益的需要。

　　（2）借鉴国外立法经验，使免责事由的规定更全面、具体。我国有关产品责任抗辩事由 的规定过于零散，而且内容也很不全面，在原有抗辩事由规定的基础上参照发达市场经 济国家的成功立法经验，我国产品责任的抗辩事由应主要规定为如下几种：受害者自愿 承担风险；受害者以不可预见的方式误用产品导致被告责任的减轻或免除；诉讼时效限 制；未将产品投入流通；产品投入流通时缺陷尚不存在；等等。

　　（3）注重产品责任立法的科学性，修改现行免责事由规定中的部分内容。我国《产品质 量法》第41条第2款第3项规定，将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存 在，生产者将不承担责任。这条抗辩理由即通常所说的“开发风险”抗辩。开发风险抗 辩的基本含义是：如果产品被投入流通时的科学技术知识使生产者无法发现产品的缺陷 ，那么即使以后由于科技的进步而证明了产品存在缺陷，生产者对损害也不负责任。[12]各国对于 这条抗辩事由的采纳存有较大分歧，原因在于开发风险本身具有复杂性和不确定性。例 如条文中的科学技术水平应以什么作为标准，是一般可供使用的、公用的科学技术？还 是“国际性的科学最新发展水平”？无论答案如何，我们认为这条规定的内容都不应成 为产品责任（特别是严格责任）的抗辩事由。因为即使是受当时的科学技术水平所限而未 能察觉产品缺陷，但产品存在缺陷却是客观的真实事实，如果把这种缺陷客观存在的产 品投入流通而致消费者损害后，生产者可依据此条而免责，那就意味着消费者将被要求 承担人们不知晓的风险。这与现代产品责任制度公平、正义的原则和精神是背道而驰的 ，因为它明显不利于保护本属弱势地位的消费者的权益。

　　（二）关于惩罚性赔偿机制的规定

　　所谓惩罚性损害赔偿，就是侵权行为人恶意实施该行为，或对行为有重大过失时，以 对行为人实施惩罚和追求一般抑制效果为目的，法院在判令行为人支付通常赔偿金的同 时，还可以判令行为人支付高于受害人实际损失的赔偿金。[13]

　　1.惩罚性赔偿金制度的产生依据

　　比较过失责任而言，严格责任的一大优势便是通过确定单方预防责任而有效地刺激施 害人进行高效的预防。然而，这一点是在严格责任规则给施害者提供了有效动力为前提 的。那么，在什么情况下严格责任规则才能给施害者提供有效预防的动力呢？在考特和 尤伦看来，如果损害是完全赔偿性的且施害者和受害者之间是单方预防，则严格责任会 有效地刺激施害人进行预防。[14]在这里，完全赔 偿的含义是：当受害者对受到损害并得到损害赔偿与未受到损害当然也得不到损害赔偿 不加以区分时，这种赔偿是完全的。由于某些损害（比如生命、身体部位以及自由、 尊严等）不存在市场价格，所以要达到完全赔偿的程度基本是不可能的，但惩罚性赔偿 金制度的创设，毕竟向完全赔偿的方向靠近了一大步，并且充分体现了现代侵权法的人文关怀精神。

　　此外，从违法犯罪经济学的角度分析，一流的违法者就是用最小的违法犯罪成本获得 最大的违法犯罪收益，而政府所须采取的措施便是通过一系列社会公共政策（包括法律） 使违法者的违法犯罪成本最大化，最后达到减少违法犯罪率的目标。英国经济学家加利 ·贝克在其名著《人类行为的经济学分析》中提出，对付违法行为的最好的公共政策就 是提高违法成本，使违法“不合算”。[15]

　　3.关于我国惩罚性赔偿制度的反思

　　在我国现行立法中，按照《消费者权益保护法》第49条与国家工商行政管理局发布的 《欺诈消费者行为处罚办法》第6条之规定，消费者提出的“增加赔偿的金额为消费者 购买商品的价格或者接受服务的费用的一倍。”上述规定的出台，表明我国民事立法在 产品责任领域取得了又一长足的进步，标志着现行《消费权益保护法》突破了以补偿性 为特性的传统民事赔偿责任理论的束缚。然而，我国关于惩罚性赔偿金制度的立法规定 正日益暴露出它的局限性和不合理性。对于惩罚性赔偿金制度本身而言，决定其优劣与 否、生存与否的关键性因素在于赔偿金数额标准的确定。而恰恰是这一点也使得惩罚性 赔偿金制度成为当代侵权法中最复杂、最有争议的制度之一。

　　我国《消费者权益保护法》第49条中关于惩罚性赔偿数额的标准是否合理？这一疑问直 接来源于对规定事例的反思。一方面，在“王海现象”中，王海在买假上当后，非但没 有象常人那样引起心中对假货的戒备、敌视，乃至萌生再也不想进商场购物的反感念头 .反而，王海却乐此不疲，从此走上了一条打假的不归路。暂且不予讨论王海打假的动 机是出于义愤、正义还是图利，这种“知假买假”的行为客观上就表明王海并未被假货 所伤害，或者伤害不大；并不足以给王海的再次买假索赔造成任何障碍，无论是在精神 上、肉体上还是财力上。在这里，本意不在于对“王海打假”事件本身做任何评论，只 想表达这样一种疑问——如果增加赔偿消费者所购买商品的价格或者接受服务的费用的 一倍大于消费者所遭受的实际损失时，那么是按照《消费者权益保护法》第49 条规定的 赔偿标准进行赔偿，还是赔偿实际损失？如按前者，则会激发人们对不当利益的追逐， 并因此而耗费大量的社会人力、物力资源，而且还会在客观上产生倡导人们贪利思想的 负面影响。另一方面，在三菱“帕杰罗”越野车事件中，含有同样瑕疵的三菱越野车在 美国市场上早被日本三菱汽车公司召回，而对于中国市场上的同样的汽车，该公司却听 之任之。[16]三菱公司的行为已公然地表示出对我国法律的藐视。因为依据 我国现行的《产品质量法》、《消费者权益保护法》以及民法通则、合同法相关条款的 规定，三菱汽车出现缺陷问题，其赔偿数额远远小于售出产品中获得的利润，根本无法 与美国近似于天文数字的惩罚性赔偿数额相提并论。因此，日本汽车公司敢于作出不召 回汽车的决定，并在面对我国消费者索赔的时候俨然一副“恩赐者”姿态。诉讼标的数 额如此之大的汽车质量侵权纠纷尚且如此，消费者在面临几元钱、几十元钱的常见的产 品质量纷争时，往往宁愿息事宁人或自认倒霉的现象便情有可原了，因为诉讼费用如此 昂贵，“当侵权求偿之猪穿过法律程序之蟒时，留给事故受害者的就所剩无几了”。[17]于是，我们提出第二个疑问，当增加赔偿消费者 所购买商品的价格或者接受服务的费用的一倍远小于消费者所遭受的实际损失（包括诉 讼费用时），那么是按照《消法》）第49条规定进行赔偿，还是赔偿实际损失？

　　由此可见，《消费者权益保护法》第49条关于赔偿标准的规定虽然带着令人欣慰的惩 罚性赔偿金的色彩，但就具体实效而言，这一数额标准显得过于僵硬、滞后而无法实现 惩罚性赔偿金制度的正常功能。当然，关于惩罚性赔偿金数额标准的确定是一个难度极 大的复杂问题，因为法官对被告行为的严重性的判断充斥着主观的意味。正如克拉克教 授所言：“对司法决策或其他决策而言，成功与收益方法本身存在着很大的精确性困难 ——只有将同等的事物相平衡才可能进行精确的权衡比较。”[18]成本—— 收益的计算尚且容易被裁判者个人主观性所左右，对于不确定性极大的惩罚性赔偿来说 ，要精确计算它便更是难上加难了。无论如何，我国现行立法中的现有数额标准的规定 过于死板，并在大多数情况下显得标准偏低，难以对违法行为形成有效制约。因为，当 赔偿的数额增大至一定程度时，侵权人的私人成本就会大大增加，侵权人受到法律制裁 的结果不仅仅是无利可图，而是得不偿失，因此立法中规定惩罚数额越高，其威慑力就 越强，侵权的概率也就越低。但考虑到我国社会经济以及司法实务的发展水平，在目前 阶段惩罚性赔偿数额不宜规定过高，其限额建议以受害人所受损失的2至5倍为宜。至于 具体案件数额，则应视个案的具体情况区别对待。美国学者考特和尤伦在惩罚性赔偿金 的计算方面做出了有益的探索，他们从“履行差错”这一概念入手，假设在侵权行为制 度不甚完备的当今，受害者并非都愿提起索赔诉讼。因此，他们把通过诉讼已得到补偿 的受害者在全部受害者中的比例称之为“履行差错”，而履行差错的倒数则是惩罚性的 倍数，因而，惩罚倍数 = （补偿性赔偿金 + 惩罚性赔偿金）/（补偿性赔偿金）。他们认 为，用惩罚性赔偿金补充补偿性赔偿金就可以弥补履行差错。[19]

　　注释：

　　[1]巴洛 克参见2002年10月7日《参考消息》

　　[2]李胜兰、周林彬、毛清等：《产品责任原则的经济分析》，载《法律科学》1995年3期 ，第48页

　　[3]][美]罗伯特·考特，托马斯·尤伦：《法和经济学 》，张军等译，三联书店、上海人民出版社1994年版，第599页

　　[4]P·普拉 特：《商业伦理》，洪成文等译，中信出版社1999年版，第133页。

　　[5]佟柔主编：《 中华人民共和国民法通则简论》，中国政法大学出版社1987年版，第264页；王利民： 《民法、侵权行为法》，中国人民大学出版社1993年版，第432页

　　[6]梁慧星：《中国产品责任法——兼论假冒伪劣之根源与对策》，载《法学》2001 年第6期，第38—44页；《论产品制造者、销售者的严格责任》，载《法学研究》1990 年第5期

　　[7]江平：《民法中的视为推定与举证责任》，载 《政法论坛》1987年第4期

　　[8]]《中国大百科全书·法学》，第473页

　　[9]]《产品质量法》第41条第1款规定：“因产品存在缺陷造成人身、 缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任”；该 法第42条第2款规定：“销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货 者的，销售者应当承担赔偿责任”；第43条规定：“因产品存在缺陷造成人身、他人财 产损害的，受害者可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿”。 相关分析参见刘静：《产品责任法》，中国政法大学出版社2000年版，第101页；赵相 林、曹俊主编：《国际产品责任法》，中国政法大学出版社2000年版，第334页；李胜 兰、周林彬、毛清等：《产品责任原则的经济分析》，载《法律科学》1995年3期，第4 8页

　　[10]]《产品质量法》第40条第1款规定： “售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的用 户、消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（一）不具备产品应当具备的使用性能而 事先未作说明的；（二）不符合在产品或其包装上注明采用的产品标准的；（三）不符合以 产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。”

　　[11][美]罗伯特 ·考特、托马斯·尤伦：《法和经济学》，张军等译，三联书店、上海人民出版社1994 年版，第597页

　　[12]刘静：《产品责任论》，中国政法大学出版社2000年版，第186页

　　[13][日]小林秀三：《产品责任诉讼》，弘文堂1991年版，第82、83页

　　[14][美]罗伯特·考特、托马斯·尤伦：《法和经 济学》，张军等译，三联书店、上海人民出版社1994年版，第499页

　　[15]贝克在其名著《人类行为的经济学分析》 中，集中论述了罪与罚，亦即犯罪行为和对付犯罪的公共政策问题。值得注意的是，贝 克所指的犯罪，并非狭义的刑法上的犯罪概念，而是将普通违法行为与刑事犯罪视为同 等范畴而混同使用的。参见[美]加里·S·贝克尔：《人类行为的经济分析》，王业宇  、陈琪译，三联书店、上海人民出版社1995年版，第55页

　　[16]]参见《三菱“帕杰罗”事件的来龙去脉》，www.ccn.com.cn/20010307/document/183.htm-12k.

　　[17][美]罗伯特·考特、托马斯·尤伦：《法和经济学》，张军等译，三联书店、 上海人民出版社1994年版，第609页

　　[18][英]埃利斯代尔· 克拉克：《产品责任》，黄列译，社会科学文献出版社1992年版，第55页

　　[19][美]罗伯特· 考特、托马斯·尤伦：《法和经济学》，张军等译，三联书店、上海人民出版社1994年 版，第537页

　　中南财经政法大学法学院·刘大洪 张剑辉