[案情]

2005年3月，施某向黄某询问能不能联系上偷车的，想买赃车。黄某伙同他人偷了一辆汽车，给施某送了过去，施某予以销赃。后施某对黄某说要是能弄就再弄几辆，由此，黄某伙同他人先后盗窃各类机动车24辆，全部交由施某予以销赃。在销赃过程中，施某有一次想伙同盗窃但没有得到黄某的同意，同时施某多次告诫黄某不要在本地偷车。此外，销赃过程都是由黄某盗窃车辆后直接给施某送过去，并告知其每辆车根据新旧程度自己要多少钱。

案发后，经鉴定，黄某等人盗窃的车辆价值48.7万余元，黄某和施某非法获利分别为3万余元。检察院以黄某、施某犯盗窃罪向怀柔法院提起公诉。

[分歧]

在该案的审理过程中，对施某的定罪问题上产生两种不同意见：

第一种意见认为：应对施某以销赃罪定罪处罚。

施某在主观上没有盗窃的故意，客观上没有盗窃的行为，其与黄某两人为独立的犯罪。根据我国法律的规定，只有施某与黄某事前通谋，才构成共同盗窃。本案中，证明两人有事前通谋的证据并不能形成完整的证据链条，因此对施某应以销赃罪定罪处罚。

第二种意见认为：应对施某以盗窃罪定罪处罚。

虽然施某一直否认其与黄某就盗窃和销赃之间存在合谋行为，但事实证明黄某与施某之间已经形成了一个完整的偷车和销赃网络，两人之间已经形成了一种默契，并不需要具体的语言沟通，在事实上形成了一种共谋，同时，二人盗窃销赃车辆数量较多达24辆，应认定施某在销售赃车之前与黄某有通谋，属于盗窃的共犯，应当按照盗窃罪处理。

[分析]

笔者同意第二种意见。

本案的焦点问题就是对被告施某的定罪问题，即如何认定对他人盗窃犯罪所得赃物予以收购、代销的行为构成共同盗窃犯罪。对于该问题，我国司法解释规定，事前与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车的犯罪分子通谋的，以盗窃罪、抢劫罪、诈骗罪、抢夺罪的共犯论处。

可见，构成共同犯罪的主观要件是销赃者和盗窃者在事前有同谋。

从案件的事实来看，黄某的盗窃犯罪事实同施某的销赃行为有着密切的联系。首先，施某明知黄某曾有盗窃机动车辆的行为，而要求黄某提供赃车出售牟利，其主观目的就是希望黄某能盗窃机动车辆。在案件事实中，黄某盗窃的第一辆机动车是应施某的要求而盗窃的，此后，施某明确对黄某说要是能偷就再偷几辆，这些事实证明了黄某是在施某的唆使和怂恿下而进行的盗窃犯罪行为，施某在主观上是积极追求盗窃车辆这种犯罪事实的发生，该犯罪能为施某带来直接的经济利益。

其次，施某和黄某形成了事实上的分工犯罪。这一点在证据上也有直接的体现：一是施某曾经要求与黄某一起盗窃机动车辆，但出于种种考虑没有得到黄某的允许；二是施某也数次对偷窃车辆的型号提出要求，同时有证据表明施某在黄某未盗窃之前就在寻找买主；三是施某数次警告黄某不要在其住所地顺义附近偷车；四是在认定的黄某盗窃的24辆机动车全部交给了施某予以销赃，有时黄某也参与直接销赃。这四个证据能够充分证明黄某和施某已经形成一个比较稳定的合作关系，形成了明确的犯罪分工：黄某伙同他人负责盗窃，施某负责销赃。这种犯罪形式并不属于稳固的集团犯罪，但无论是从主观方面还是客观方面，已经构成了典型的团伙犯罪。因此，从本案的案件事实来看，施某在主观上是希望黄某盗窃机动车辆，积极追求盗窃机动车辆犯罪事实的发生，在客观上怂恿教唆黄某盗窃，并主动为赃车寻找买主，从主客观两个方面来考虑，应当认为施某与黄某有犯罪的同谋，应当构成盗窃罪。

此外，从刑法的罪责刑相适应原则和盗窃罪与销赃罪的立法目的来看，也应当对施某以盗窃罪来量刑。我国刑法明确规定了罪责刑相适应原则，这是刑法的一项基本原则，其含义就是犯多大的罪，就应当承担多大的刑事责任，法院也应当判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚、轻罪轻罚，罪责刑相称。

盗窃罪是侵犯财产罪的一种，其侵犯的客体是公私财产的所有权，犯罪的对象是国家、集体、个人的所有财物。盗窃罪是国家保护财产这一基本权利的强制力体现，强制力度比较大，这可以从盗窃罪的量刑上看出来，我国刑法对盗窃罪的量刑分三个不同层次，规定对数额较大的处3年以下有期徒刑、拘役或管制，数额巨大或有严重情节的处3年以上10年以下有期徒刑，数额特别巨大或有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或无期徒刑。而销售赃物罪则是妨害社会管理秩序罪的一种，其侵犯的客体是司法机关对刑事犯罪的追究，同时也妨害了被害人对财产的追索权，其犯罪对象是赃物。因此销售赃物罪侵犯的客体是国家的公权力，相对于财产权这一公民的基本权力，其位阶要低，这一点从销售赃物罪的量刑也能够看出来。销售赃物罪的量刑只有一个层次，即只能处以3年以下有期徒刑、拘役或管制。因此，从上述两个罪名的属性和惩罚力度来看，无疑盗窃罪更能惩罚震慑犯罪。

本案中，从施某的危害程度来看，其行为并不是简单的妨害国家司法机关对刑事犯罪的追究的行为，其行为直接侵害了公私财产的所有权，且犯罪金额巨大，根据罚当其罪的原则应当适用盗窃罪进行惩罚。因为施某在盗窃机动车辆的犯罪行为中起着重要的角色，黄某盗窃行为的发生与施某的行为有着密不可分的关系，施某应当对盗窃犯罪事实的社会危害承担其相应的责任，二人的行为造成经济损失48.7万余元，属于数额巨大，应当受到严惩，而销赃罪的量刑幅度无疑不能满足对施某犯罪行为的惩罚力度，因此，从刑法的罪责刑相适应原则和盗窃罪与销赃罪的立法目的来看，对施某定性盗窃罪是正确的。