一、共同犯罪的刑事被告人系刑事附带民事诉讼的共同被告
共同犯罪的刑事被告人是指在共同犯罪案件中，有共同的犯罪故意、实施了共同犯罪行为，同时达到刑事责任年龄和具备刑事责任能力的被告人。在共同犯罪案件中，有的被告人直接实施行为致被害人损伤，有的虽然前往犯罪现场却未实施直接导致被害人损伤的行为或者虽然实施了行为但其所实施的行为明显不足以导致被害人损伤，还有的并没有前往犯罪现场但却通风报信、出谋划策、提供作案工具等，只要他们的犯罪行为与犯罪结果存在某种因果关系，而且具备完全行为能力，均应成为附带民事诉讼的被告人。由于被告人在刑事上的责任能力与其在民事上的责任能力的年龄界限并不一致，因此在刑事附带民事诉讼中，被告人是否具有完全行为能力应参照民事责任能力的年龄的界限来认定。如果被告人具有完全民事行为能力，那么他是附带民事诉讼的赔偿义务主体，即是附带民事诉讼的被告。
成年的刑事被告人一般应当独立地承担民事责任，如成年被告人没有赔偿能力，根据我国《刑事诉讼法》第77条及《民法通则》、《民事诉讼法》的有关规定，考虑到司法实践的实际情况，可以考虑由成年被告人的亲属自愿代为承担赔偿责任，但不能将成年被告人的亲属列为附带民事诉讼被告。这主要是因为：第一，附带民事诉讼的被告人必须是实施犯罪行为的人和对实施犯罪行为造成物质损失依法应负有赔偿责任的人，而愿意承担赔偿责任的成年被告人的近亲属既不是刑事被告人，也并非依法应负有赔偿责任的人。第二，让成年被告人的近亲属承担赔偿责任，没有法律依据而且违背法律规定。第三，如果成年被告人的近亲属提供财产作为赔偿，被告人又表示同意的，不应认为仍是近亲属的财产，应把它视为赠予被告人的财产，如果被告人拒绝其近亲属提供财产作为赔偿，而被告人的近亲属又自愿提供财产作为赔偿，可以视为被告人的近亲属赠与被害人的财产。只有这样，才符合我国的法律规定和司法实践的实际情况。
二、未被追究刑事责任的共同致害人系刑事附带民事诉讼的共同被告
未被追究刑事责任的共同致害人包括无刑事责任能力的共同致害人及因其他原因未能追究刑事责任的共同致害人。在一般的理解中，只有实施了犯罪行为的刑事被告人才能成为附带民事诉讼的被告人，因此审判实践中容易出现漏列刑事被告人之外的共同致害人为附带民事诉讼被告人的情况。
（一）没有刑事责任能力的致害人，要么是无行为能力人，要么是限制行为能力人，无论何种情况下被告人的监护人与被告人均应作为附带民事诉讼的共同被告，除被告人有足额的财产作出赔偿外，一般由应被告人的监护人承担赔偿责任。监护人的身份是双重的，既是法定代理人，又是附带民事诉讼的被告人。假如是单位、团体作为监护人，监护人不应承担赔偿责任；对于被告人是已满16周岁而未满18周岁的公民，依最高院人民法院在贯彻执行民法通则的意见(以下简称民通意见)第2条规定，能够以自己的劳动收入维持当地一般生活水平的，应视为完全行为能力人，可以作为刑事附带民事诉讼的被告，假如其没有财产可赔偿，依照民通意见第161条规定，其原抚养人有垫付的义务，但不能列为附带民事诉讼的被告。
（二）不予追究刑事责任的人，是指行为虽然符合犯罪构成要件，由于法律规定等原因，没有被起诉到人民法院，追究刑事责任的犯罪行为人，包括已被公安机关作行政处罚，人民检察院决定不起诉二种类型的人。
在这类案件中，一般共同致害行为事实清楚、证据确凿充分，虽然行为人基于法律规定或不应当追究或免予追究而未被追究刑事责任，但行为人仍应成为附带民事诉讼被告。其理由是：第一，共同犯罪嫌疑人在审判以前已被公安机关或者人民检察院作出行政处罚或者不起诉处理等未被追究刑事责任，并非可以免除民事责任，民事诉讼解决是否存在民事侵权问题，与刑事诉讼的证明内容及规定标准不同。第二，共同犯罪案件不同于单独犯罪案件，不能用单独犯罪案件的观点来看待共同犯罪案件的附带民事诉讼问题。第三，共同犯罪案件中有的犯罪嫌疑人虽已被公安机关或者人民检察院作出行政处罚或者不起诉等的处理，但被害人所受到的损害是由共同致害人共同行为造成的，共同侵权人应对侵权行为所造成的损失承担连带赔偿责任，已被公安机关、人民检察院处理而未被追究刑事责任的人也应承担民事责任。第四，有些案件的刑事诉讼中不能证明犯罪嫌疑人具有共同犯罪行为未追究其刑事责任，由于附带民事诉讼中刑事犯罪行为与民事侵权行为均出自同一行为，既然无法证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为，一般而言没有必要再证明是否存在民事侵权行为。当然，由于刑事诉讼的证明规格标准严于民事诉讼，刑事诉讼的证明无法成立，并不意味民事诉讼的证明绝对不成立。如果被害人坚持将因事实不清、证据不足等原因未被追究刑事责任的犯罪嫌疑人作为民事共同被告人提出附带民事诉讼的请求，那么人民法院也不应拒绝。这既是对当事人诉权的体现，同时也可以使人民法院按照民事诉讼规则，一并审理，全面考虑，根据被害人遭受的损失以及各共同致害人的行为事实、责任及赔偿能力，作出正确的判决。
（三）因其他原因未能追究刑事责任的共同致害人包括在逃犯罪嫌疑人和案件起诉前已死亡的犯罪嫌疑人二种类型。
（1）在共同犯罪案件的刑事审判中，部分共同犯罪参与人在逃的现象屡见不鲜，解释中虽然较为详尽地规定了附带民事诉讼中原告人与被告人的范围，但却没有规定共同犯罪案件中在逃人员如何处理，这是导致各地法院是否将在逃的犯罪嫌疑人列为刑事附带民事诉讼的共同被告人并缺席判决的做法不一的重要原因。为此，最高人民法院于1999年在《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》中指出：“在逃的同案犯不应列为附带民事诉讼的被告人”。但最高法院未对此作出相应的司法解释，仍未解决此类诉讼中立法空白的问题。笔者认为，不应将在逃的共同犯罪嫌疑人作为附带民事诉讼被告人，主要有以下几个理由：第一，根据解释第八十六条的规定不包括共同犯罪中在逃的同案人。第二，不追加在逃犯为附带民事附讼被告人不会造成共同犯罪人之间的利益不均衡。虽然犯罪造成的危害是共同犯罪人的整体行为所致，就民事法律关系而言，应当属于共同侵权，应当对损害后果在民法上承担连带赔偿责任，受害人作为权利人可以要求共同致害人中的任何一人履行全部侵权损害之债，履行了义务的人可以向其他义务人追偿，并不会存在利益不均衡的问题。我国《民法通则》第七十八条对此已明确规定。而且若其他在逃犯被抓获后，在被害人还未得到清偿的情况下，被害人仍可对这些人提起附带民事诉讼。第三，实际工作中将在逃的同案犯列为附带民事诉讼被告人也缺乏可操作性，没有实际意义。根据《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》及司法解释的规定，提起刑事附带民事诉讼，必须有明确的被告人。所谓“明确的被告人”，不仅是指被告人的姓名要明确，而且被告人的住所也要明确。实践中在案被告人虽然供述了其他的同案犯，但是很多是只知小名或外号，有的虽然知道名字，但真假难辨，侦查机关也不能提供供相关身份证明材料，对于此类身份住址不清在逃的同案人，显然不属于“明确的被告人”，即使适用缺席审判制度，判决其承担民事赔偿责任，判决文书生效后，往往也难以执行，附带民事诉讼原告人因此所能得到的实际利益为零，在案被告人想减轻民事赔偿责任的希望也会破灭。
当前，有人建议应建立被害人对在逃的犯罪嫌疑人单独提起民事诉讼，法院缺席判决的制度。笔者认为，上述建议，从及时保护被害人这一弱势群体的合法权益的角度来分析，确实有其合理的成分，但是附带民事诉讼对刑事诉讼具有依附性、从属性，在逃犯罪嫌疑人没有被刑事起诉，失去刑事诉讼的前提，那么对民事诉讼也无从谈起；而且在逃犯的行为未经法定程序被确认为犯罪或存在侵权行为之前，无法作出其应承担附带民事诉讼赔偿责任的结论，且对其作缺席判决，不利于其合法权益的保护。因此除非对相关法律作出修改，否则审理刑事附带民事诉讼案件不能进行缺席判决。
（2）共同犯罪的案件在被起诉的过程中或之前死亡的部分犯罪嫌疑人或被告人，对其犯罪行为给被害人造成的物质损失，应和其他犯罪嫌疑人或被告人犯罪行为造成的物质损失一并处理。但以谁为附带民事诉讼被告，存在两种观点：有人认为附带民事诉讼应当向刑事被告人提起，既然刑事被告人已不存在，那么也就失去了承担民事责任的人，没有被告人，被害人也就没有起诉的对象，人民法院也就无法审判。附带民事诉讼以刑事诉讼的存在为前提，被告人死亡，刑事诉讼应当终止。既然刑事诉讼终止，附带民事诉讼也就无法进行。如果被害人没有提起附带民事诉讼，可告知他到民庭作为民事案件起诉，如果被害人已经提起附带民事诉讼的，也应当和刑事案件一起终止审理，并将民事部分移送到民庭审理。也有人认为，如果被告人死亡，应当中止审理，等继承人参加诉讼。如果继承人参加诉讼，附带民事诉讼可以恢复审理，并由法院一并审理，作出判决。
笔者认为，已死亡的刑事犯罪嫌疑人或被告人的法定继承人虽不是致害人，但其和对该犯罪行为负有赔偿责任的人一样均可以成为附带民事案件的被告人。在审理的过程中，因被告人死亡而需要确定继承人参加附带民事诉讼的，可中止附带民事诉讼的审理，等确定参加诉讼的继承人后，再恢复案件的审理；如果没有继承人参加诉讼，也无可供执行的财产时，人民法院也应终止对该被告人的民事诉讼；如果死亡的是刑事案件的犯罪嫌疑人或被告人以外的附带民事诉讼被告人，需要确定继承人参加附带民事诉讼的，可中止附带民事诉讼的审理，等确定参加诉讼的继承人后，再恢复案件的审理；如果没有继承人参加诉讼，也无可供执行的财产时，人民法院也应终止对该附带民事诉讼被告的民事诉讼。
三、已执行死刑的罪犯的遗产继承人不能作为刑事附带民事诉讼的共同被告
笔者认为《解释》第八十六条明确地把已执行死刑的罪犯遗产继承人作为附带民事诉讼的赔偿义务主体的作法欠妥。按我国刑事诉讼法规定，刑事诉讼与附带民事诉讼是同一程序完成的，罪犯被执行死刑应在整个诉讼程序（含附带民事诉讼）进行完毕后方可进行的。依照《解释》第89条规定“附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效以后另行提起附带民事诉讼。”对被告人执行死刑后，刑事诉讼程序已结束，附带民事诉讼提起的前提条件不存在了。因此，对于已执行死刑的罪犯的遗产继承人是不能提起附带民事诉讼的，只能另行提起民事诉讼，如果继承人放弃了对财产的继承，就不能该继承人作为民事被告人，法院应终止对该继承人的民事诉讼，对其他未放弃继承的继承人的民事诉讼仍应继续进行。对继承人明确放弃继承，但确有财产存在的已死亡罪犯赔偿问题如何处理，我们认为应参照继承法有关规定，由人民法院将该罪犯所拥有的财产提存,直接用于清偿债务,不足清偿的不再赔付,多余财产上交国库。
四、在单位犯罪中，刑事附带民事诉讼的被告只能是被告单位
《刑法》第三十一条规定对单位犯罪一般实行双罚制，单位、单位直接负责的主管人员和直接责任人员都是刑事被告人，但是涉及单位犯罪的共同犯罪中，除法律的明确规定外，单位直接负责的主管人员和直接责任人员作为刑事被告人也不能成为附带民事诉讼赔偿义务主体(民事法律法规规定刑事被告人及其单位承担连带赔偿责任的情形除外，本文后面将对这一问题进行讨论)。这是因为：其一、在单位犯罪中，不法利益享受者是单位，而不是公民，对行为后果承担民事责任的应是被告单位，犯罪单位作为刑事被告人，当然也是刑事附带民事诉讼的赔偿主体，要求作为公民的单位直接负责的主管人员和直接责任人员承担民事赔偿责任有悖于公平原则；其二、我国法律对职务民事侵权行为的民事赔偿责任的承担作出了规定，如根据《民法通则》第一百二十一条关于“国家机关或国家机关工作人员在执行职务中侵犯公民、法人的合法权利造成损害的，应当承担民事责任。”的规定，单位应对其职工的犯罪行为承担赔偿责任。同时《民法通则》第四十三条也规定：“法人、其他组织对其法定代表人和其他工作人员的经营活动要承担民事责任。”其三、不能将被告单位的刑事赔偿责任与单位内部的管理制度混为一团，如何与刑事被告人清算是单位与被告人之间基于本单位内部的规定和合同的约定来解决的问题，这是职务侵权行为与非职务侵权行为区别所在，不应混淆。
五、在其他赔偿主体作为刑事附带民事诉讼被告的时，根据承担责任的种类来确定是否作为刑事附带民事诉讼的被告
《解释》第八十六条规定了五项赔偿义务主体，第五项是对第一项至第四项规定之外的概括，实际上是一种补充式的规定，按第五项的规定，其他赔偿主体包括作为非单位犯罪的民事被告单位和被告人监护人、财产继承人以外的其他自然人。
（1）只有法律的明文规定，其他单位和个人才能对刑事被告人的犯罪行为承担民事赔偿责任，才能将其他单位和个人列为刑事附带民事诉讼的共同被告。由于其他单位和个人与被告人之间应存在着诸如雇用、代理、隶属等特殊关系，法律因而规定被告人的犯罪行为所造成的物质损失由其他单位和个人承担，比如被告人受雇于其他单位和个人而执行任务时发生的侵害行为，应由雇主承担民事赔偿责任，被告人履行被代理人任务时所发生的侵害行为，应由被代理人承担民事赔偿责任。
（2）不能将其他单位和个人参加刑事附带民事诉讼的被告地位与其应承担的民事赔偿责任的种类混为一团，不能错误地认为只要是刑事附带民事诉讼的被告，均应承担连带责任。依照有关的法律和司法解释的规定，其他单位和个人对刑事被告人的犯罪行为承担的民事赔偿责任的种类是多样的：第一、有的是一种替代赔偿责任，即刑事被告人在其他单位和个人承担责任后，不再承担赔偿责任如雇主对雇工在履行职责过程中的犯罪行为所造成的损失应承担的民事责任；第 二、有的是一种补充责任，即首先由犯罪行为承担民事赔偿责任，只有犯罪行为的财产不足以赔偿被害人的经济损失，才由其他单位和个人承担赔偿责任，如按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，负有在合理限度范围内的安全保障义务，第三人的犯罪行为导致损害结果发生的，由犯罪行为人承担赔偿责任，安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任，按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，学校、幼儿园或者其他教育机构对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的，第三人的犯罪行为致未成年人遭受人身损害的，由犯罪行为人承担赔偿责任，教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任；第三、有的是一种连带赔偿责任，即其他单位或个人与被告人共同承担连带赔偿责任，比如发行人、承销的证券公司公告招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告，故意作虚假记载，误导性陈述，致使投资者在证券交易中遭受损失的，无论是单位还是个人若触犯了全国人大常委会《中华人民共和国刑法修正案》第五条的规定，均可以构成诱骗投资者买卖证券罪，受害人提起附带民事诉讼要求赔偿，根据《中华人民共和国证券法》第六十三条的规定，可要求发行人、承销的证券公司及负有责任的董事、监事、经理承担连带赔偿责任。在其他单位和个人承担替代赔偿责任的情况下，刑事被告人不能作为刑事附带民事诉讼的共同被告，在其他单位和个人承担补充赔偿责任和连带赔偿责任的情况下，其他单位、个人与刑事被告人作为刑事附带民事诉讼的共同被告。
武汉市蔡甸区法院 李娟
