该案在审理过程中，对李某是否构成诈骗罪有两种不同意见。第一种意见认为，李某不构成犯罪。理由是：李某虽然在客观上造成了移动公司话费损失，但其主观上并没有非法占有公私财物的故意，没有使用移动电话，而是予以出售赚取利差，不符合诈骗罪的构成要件。李某作为一名电信产品经营者，赚取利差乃是正常的经营活动，虽然违反有关电信部门的规定，但是不能构成犯罪。第二种意见认为，李某以非法占有为目的，冒用他人身份证，在异地购买手机卡，转手倒卖，从中牟利，其行为构成诈骗罪。
笔者同意第二种意见，理由是：第一，衡量某一行为是否构成犯罪的实质要素是看其社会危害性的大小，本案中，李某的行为给A地移动公司造成了 1.5 万余元的损失，社会危害较大。第二，李某在A地购买手机卡到B地高价出售，其客观上采用了冒用他人身份证购买手机卡的手段，造成了A地移动公司话费的损失，扰乱了电信市场秩序，且行为与后果间有法律上的因果关系；主观上有诱导购卡消费者逃避话费的费用，高价出售异地手机卡，暗示可超额使用，并有非法谋取暴利的目的。第三，是打击犯罪，建立良好的市场秩序的需要。司法实践中的新型案件层出不穷，如一味的强调“罪刑法定”，势必会使犯罪者逃脱法律制裁，广大人民群众的合法权益得不到有效保障，有违立法本意。就本案来讲，为打击投机者气焰，维护电信市场秩序，保护合法经营者的财产安全，笔者认为应认定李某的行为构成诈骗罪。
作者：赣县法院 吴昌明
