对张某的行为构成何罪，存在分歧。认为构成盗窃罪（未遂）的理由是：张某主观上有故意非法占有变压器内铜芯线圈以获利的目的，客观上实施了非法攫取公私财物的行为，其行为符合盗窃罪的构成要件，只是由于他意志以外的原因而未最终得逞，应认定为盗窃罪（未遂）。笔者认为张某的行为构成故意毁坏财物罪，其理由如下：
从法理上分析，张某的行为属于刑法上的“想象竞合犯”。想象竞合犯是指一个犯罪行为触犯数个罪名的情况，也就是以一个故意或过失，实施了一个行为，侵害了数个刑法所保护的客体，数次符合犯罪构成要件的情形。由于想象竞合犯是一罪而非数罪，所以不以数罪实行并罚，只能按所触犯的罪名中处刑较重的那个罪名定罪量刑。本案中，张某为追求秘密占有铜芯线圈以获利的目的，采用破坏性的方法、手段，放任整个变压器被损坏的严重后果。其实施了一个犯罪行为，触犯了盗窃罪（未遂）和故意毁坏财物罪两个罪名，而后者显然比前者量刑重，故对张某应定故意毁坏财物罪。
从实践上分析，根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第二项的规定，对于盗窃未遂，只在情节严重才能定罪处罚，即以“数额巨大”的财物或国家珍贵文物等为盗窃目标的，才能构成盗窃罪。而本案盗窃所指向的目标是变压器中价值４２００元的铜芯线圈，尚达不到“数额巨大”。如定盗窃罪，则张某尚不构成犯罪，这显然不利于打击犯罪。因为张某为窃取变压器中的铜芯线圈而采取破坏性手段，造成整个价值１万余元的变压器损毁，其行为应构成犯罪。《解释》第十二条第五项的规定，盗窃公私财物未构成盗窃罪，但因采用破坏性手段造成公私财物数额较大的，以故意毁坏财物罪定罪处罚。故本案张某的犯罪行为应定性为故意毁坏财物罪。
江西省九江市庐山区人民法院 韦莉芬 周斯银 李学汉
