原告卫某某，男，生于1959年。

委托代理人靳炳灿，河南禹曦律师事务所律师。

被告秦某甲，男，生于1949年。

委托代理人何有林，河南光宇律师事务所律师。

委托代理人秦某乙，男，生于1972年。

原告卫某某诉被告秦某甲承揽合同纠纷一案，原告于2010年1月6日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2010年4月23日公开开庭进行了审理。原告卫某某及其委托代理人靳炳灿、被告秦某甲及其委托代理人何有林、秦某乙到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告卫某某诉称，2008年12月13日，原、被告双方签订“窑炉改造协议书”，原告依约施工，总施工费x元，禹州市人民法院（2009）禹民二初字第X号民事判决书认定并确认剩余工程量项目及所需施工费为1850元，加上合同外增加的施工费8330元，被告现今总计拖欠施工费x元，因被告拖欠至今未付，故诉诸贵院，请求依法判令被告立即支付施工费用x元，被告从2009年7月15日起按中国人民银行规定的同期贷款利率支付拖欠施工费x元的利息损失至款付清之日。

被告秦某甲辩称，我和原告签订“窑炉改造协议书”后，原告开始为我施工，但原告组织不力拖欠施工人员工资，造成严重拖延工期，而且在尚未峻工的情况下就撤出工地，使我蒙受巨额的经济损失，原告单方终止协议后，我只好又请他人将原告未完之工程做完。为此，我又付出5万元的工程款，我曾提起诉讼，请求终止原告与我签订的协议，禹州市人民法院经审理认为原告逾期两个月未完工，已构成违约，终止了我与原告签订的“窑炉改造协议”。我支付给原告的工程量已远远超过原告所干的工程量，根本不存在拖欠施工费用，故应驳回原告的诉讼请求。

原告卫某某为支持自己的主张，向本院提供的证据有：1、“窑炉改造协议书”一份，证明原、被告之间具有承揽合同关系，证明总的施工费用是x元；2、合同外施工工程量清单一份及清单执笔人李××的书面证言一份，证明合同外增加的工程量及施工费为8330元。3、尾活清单一份，证明合同内剩余工程的施工费是1850元。4、禹州市人民法院（2009）禹民二初字第X号民事判决书一份，证明窑炉改造协议书双方当事人的合同权利义务已终止，还证明尾活清单上的尾活即剩余工程量1850元已被该生效判决所确认。5、河南省许昌市中级人民法院（2009）许民二终字第X号民事判决书，证明被告没有及时支付完施工费，导致原告欠工人工资。6、民工代表陈述一份，证明被告没有及时支付施工费，导致原告欠工人工资。7、民工陈述一份，证明合同外工程量是李××所书写，并且原、被告都已签字认可。8、证人朱××的证人证言一份，证明合同外工程清单形成时证人在场知晓。

被告秦某甲为支持自己的主张向本院提供的证据有，1、禹州市人民法院（2009）禹民二初字第X号民事判决书一份，证明原告逾期三个月后仍未完工，因而被依法终止了窑炉改造协议。2、尾活清单一份，证明尾活价值5万元，被告方在原告停工后又支付给其他工人施工的工程款x元。3、被告支付的工程款收据，证明原告中止协议后，被告又找他人完成部分未完工程（至今尚有窑顶防水处理未做）。4、光盘一个，证明原告所剩的工程情况。

对原告提供的证据1，因双方当事人均无异议，且不违反法律规定，本院予以确认。对原告提供的证据4、被告提供的证据1系人民法院依法做出的生效判决、合法有效，且与本案具有关联性，本院予以确认。

本院对原告卫某某提供的证据经审查认为，原告提供的证据2、7、8，被告异议称原告提供的证据2、7为复印件，不予认可，证人李××的书面证言也有异议，证人是无中生有，且李××之妻也未出庭作证，被告在庭审中提出对合同外工程量进行鉴定，但在本院指定的期间未向本院提交申请且未预交鉴定费，原告提供的证据8证明原、被告在合同外工程量形成时的事实，该证言来源合法，本院予以采信，结合该证言，对原告提供的证据2及原告提供的证据7中关于原、被告双方认可合同外工程量的事实本院予以确认。原告提供的证据3，被告对该清单本身无异议，但对尾活的价值1850元有异议，显示的不是全部尾活，但被告未提供相关证据予以证明，故对原告提供的证据3本院予以采信。原告提供的证据5、6因和本案无关联性，故本院不予采信。

本院对被告秦某甲提供的证据经审查认为，被告提供2因被告未向本院提供尾活价值5万元的证据，故原告的异议成立，对该证据中的尾活及价值1850元的内容，本院予以采信。被告提供的证据3系被告支付的工资及工钱，因无相关人员到庭接受质证，对其真实性无法确认，故对该证据本院不予采信。被告提供的证据4，仅能反映工程当时的情况，不能证明尾活的价值，故对该证据本院不予采信。

综合上述证据，本院确认以下案件事实：

2008年12月13日，原告卫某某以禹州市金晟热工工程技术服务公司名义，被告秦某甲以禹州市新盾建材有限公司的名义，双方达成窑炉改造协议，协议约定的主要内容为：原告承接被告原轮窑改遂道窑改造工程，从原轮窑余留的63m基础上改造为88.8m内燃隧道窑。原告负责技术资料的提供和施工，负责施工人员的组织和现场管理，优先发放施工人员工资不得拖欠，被告负责窑炉改造工程所用材料按质、按量提前到场，不能造成工地停工待料，工程有效期为两个月，工程总施工费用x元。付款方法为原告进驻工地，被告支付3000元生活费，改造方案实施进行到轮廓基础砌筑出来，支付x元；窑两端砌至曲封，支付x元，砌至拱脚，支付x元，道轨铺设完毕支付x元，高温可镶砌结束，支付x元；烟道、风道系统改造完毕，支付x元；排潮囱砌完毕，回车道辅设结束支付x元，点火后窑炉运行一切正常支付下余的5000元。而后，双方依约履行，被告已支付原告施工费用x元。2009年4月12日原告停工，2009年5月15日，被告秦某甲将原告卫某某诉至法院，2009年7月15日，禹州市人民法院做出（2009）禹民二初字第X号民事判决书，判决终止秦某甲与卫某某于2009年12月13日签订的窑炉改造协议书，并驳回了秦某甲的其他诉讼请求。另查明，2009年4月16日，原、被告双方对合同外工程量予以确认，确认合同外工程款为8330元。原告所剩工程量价值1850元。

本院认为，原、被告所签订协议，是双方真实意思表示，且不违反有关法律规定，依法予以维护，在该协议终止前原告所完成的工程量款及合同外施工价款，被告应予支付。本案中，原告的工程款为x元（x元-x元-1850元+8330元），被告应当支付给原告，被告所称剩余工程量的工程款5万元，因被告未提供有效证据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：

被告秦某甲于本判决生效后十日内支付原告卫某某工程款x元。

本案受理费800元，由被告秦某甲承担，暂由原告卫某某垫付，待被告秦某甲履行义务时一并支付给原告卫某某。

如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。

审判长：郝建锋

人民陪审员：方磊

人民陪审员：宋利伟

二○一○年七月三十日

书记员：刘长印