广东省佛山市中级人民法院

民事判决书

(2003)佛中法民一终字第X号

上诉人(原审原告)陈某，女，汉族，X年X月X日出生，住（略）。

委托代理人范永胜，佛山市城区祖庙司法所法律工作者。

被上诉人(原审被告)姚某某，男，汉族，X年X月X日出生，住（略）。

上诉人陈某因离婚纠纷一案，不服广东省佛山市石湾区人民法院(2002)佛石法民一初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2003年3月27日询问了上诉人陈某及其委托代理人范永胜和被上诉人姚某某。本案现已审理终结。

原审判决认定：原、被告于1997年经人介绍认识，并于同年7月2日登记结婚，X年X月X日生育女儿姚某茹。原、被告婚后感情一般，2001年9月双方因经济问题间生矛盾，并开始分居，原告并起诉要求离婚。判决不准离婚后，双方不但未能和好，原告还推带女儿搬出在士多店居住，双方分居至今。原告以夫妻感情完全破裂为由再次起诉，请求离婚。原告从事销售工作，月收入600元，被告在佛山市第一小学任教，月收入2000元。原、被告夫妻共同财产有：位于（略）屋一套、粤（略）号二轮摩托车一辆。

原审法院认为：原、被告均同意离婚，原告关于离婚的请求，应予准许。因被告从事教育工作，有稳定的收入和住房，而原告从事销售工作，收入不稳定且无住所。因此，根据有利于子女身心健康、保障子女合法权益的原则，结合原、被告的抚养能力等具体情况综合分析，婚生女儿姚某茹应由被告抚养为宜。原、被告虽有夫妻共同财产，但因双方均一致同意夫妻共同财产由双方自行处理，故尊重当事人的意思，本院对原、被告的夫妻共同财产不作处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条的规定，判决：一、准许原告陈某与被告姚某某离婚。二、婚生女儿姚某茹由被告负责抚养。本案受理费50元，原、被告各负担一半。

宣判后，陈某不服，向本院提起上诉称：一、一审法院在审理本案时认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人于1997年登记结婚，婚后生有女儿姚某茹。1999年以来，因被上诉人长期沉迷于赌博，对家中老小不闻不问，且常有赌徒上门追债，令家人十分恐慌。于是导致夫妻吵闹不断，最后导致夫妻分房而居。在一审庭审期间，一审法官以已过举证期限为由，不允许上诉人举证，事实上，一审法院自受理至开庭之日从未通知过当事人进行举证。一审法官在未查清事实的基础上便认定：被上诉人有稳定的收入和住房，上诉人收入不稳定且无住所等等，并就此而判决。此外，对家庭夫妻共同财产问题方面，并非是双方一致同意自行处理，被上诉人在审理时已要求处理，而是因为主审法官认为原告没有该请求罢了。另外，上诉人带女儿到外面居住并非自愿，而是在诉讼期间被被上诉人的父亲赶出家门的，家里的大门锁也给换了，此事，当地居委会、派出所也知道。现在，上诉人手里有三份证据，这些证据说明：一、被上诉人有赌博行为，并为此欠下巨额债务；二、根据法院有关法律文书的规定，现在上诉人夫妻共有的房屋已为法院查封，不日将拍卖，上诉人与被上诉都没有住房；三、被上诉人虽有稳定收入，且在没有支付小孩生活费的情况下，亦无法还债给他人，可见被上诉人是没有经济能力抚养小孩的；四、被上诉人身为人民教师，目无法纪，多次参与赌博。让他来负责抚养小孩，怎么还会有利于小孩的身心健康呢还有，一审法院对导致夫妻离婚的责任也没有进行认定。上诉人有证据证明，导致离婚的责任在于被上诉人。为此，上诉人请求：一、撤销石湾区人民法院(2002)佛石法民一初字第X号民事判决第二项；二、改判婚生女儿姚某茹由上诉人负责抚养，被上诉人每月支付婚生女儿姚某茹抚养费500元。

上诉人陈某在上诉期间提交了下列证据：

1.夫妻财产分割协议书一份，证明双方同意共同生活居住的佛山市X街X号X号房转卖给他人。夫妻没有共同的债权债务。

2.被上诉人写给上诉人的说明，证明被上诉人有赌博行为，对家庭没有尽其责任，被上诉人一个月大约2000元收入，但是要拿1500元还债，而且从2001年开始没有给姚某茹抚养费。

3.民事裁定书一份，说明房屋已经被法院拍卖。

被上诉人姚某某答辩称：请求二审法院维持原判。因为上诉人没有生活保证，而且失业，我同意不需要上诉人承担抚养姚某茹的费用。被上诉人是教师，生活各方面都有保证，而且父母退休，长期和被上诉人一起住，可以照顾姚某茹。

被上诉人姚某某在上诉期间没有提交新证据。

上诉人提交的证据，经被上诉人辩证、质证，被上诉人表示对第一份证据的真实性无异议；而第二份证据不是被上诉人的真实意思表示，是为了搞好夫妻关系，上诉人要求被上诉人写的；第三份证据的真实性无异议，但房屋现在只是准备卖。

上诉后，经审查，上诉人对原审判决确认的事实无异议，本院予以确认。

本院认为：对原审第一项判决上诉人未提出上诉，根据最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条规定，本院不作审查。被上诉人虽有稳定的收入(每月2000多元)，但每月均要拿出1500元用于偿还一笔不小的债务，且现在夫妻共有的房屋也将出卖，该条件将不利于子女的健康成长。上诉人陈某的收入虽没有被上诉人高，但上诉人陈某没有债务之忧，与女儿的生活是能够维持的。且女儿姚某茹一直随上诉人陈某生活，为了女儿的身心健康及其生活的稳定，婚生女儿姚某茹由上诉人陈某抚养为宜。原审将婚生女儿判归被上诉人携带抚养不当，本院予以纠正。《中华人民共和国婚姻法》第三十七条规定：离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。基于被上诉人姚某某现在的经济状况及负债数额，支付婚生女儿的抚养费以每月300元为宜。上诉人要求被上诉人每月支付婚生女儿姚某茹的抚养费500元，数额过高，过高部分不予支持。

据此，依照《中华人民共和国民事诉讼》第一百五十三条第一款第(一)、(二)项的规定，判决如下：

一、维持广东省佛山市石湾区人民法院(2002)佛石法民一初字第X号民事判决第一项。

二、变更广东省佛山市石湾区人民法院(2002)佛石法民一初字第X号民事判决第二项为：婚生女儿姚某茹由上诉人陈某负责抚养。被上诉人姚某某于本判决生效之日起每月1日前支付女儿姚某茹抚养费300元，至其年满十八周岁止。

本案一审受理费50元，二审受理费50元，由上诉人与被上诉人各负担50元。

本判决为终审判决。

审判长黄学军

代理审判员罗睿

代理审判员奉慕明

二○○三年六月二十日

书记员王志恒