上诉人（原审原告）李某，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。

委托代理人李某宇、户某某，河南新大地律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）牛某某，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。

上诉人李某因与被上诉人牛某某人身损害赔偿纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2011）安民许初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

原审法院查明，原被告同在北京快递公司打工，同住在一个宿舍，2011年3月27日晚21点30分，原被告因琐事发生争吵，并发生了打斗行为，原被告在打斗过程中，原告手部受伤经北京中医药大学东直门医院诊断，为右手掌骨基底部骨折，后原告回安阳地区医院治疗，住院8天，共花费医疗费5863.8元。受法院委托，河南安阳中意法医临床司法鉴定所对原告伤残程度进行了鉴定，原告右手掌骨基底部骨折，构成九级伤残，原告支付鉴定费680元。在原告受伤后，经中间人牛某波调解，双方达成协议，内容为：因牛某某、李某两人发生磨擦打架，造成李某右手指骨折，牛某某右手指受伤，腰不舒服，两人暂时协商私下解决，牛某某承担85%，李某承担15%，如果两人受伤最重的，其他方（牛某某）不出钱看的话，由牛某波承担，上有牛某某、李某和中间人牛某波签名。另查明，原告受伤后，被告共支付原告3800元。

原审法院认为，公民的人身权利依法受保护。本案中，原被告互殴，被告致使原告身体受到伤害，被告应承担赔偿受到的损失，且双方也达成一致意见，原告承担15%，被告承担85%是双方当事人真实意思表示，应依法予以支持，原告主张被告应负全部责任，不予支持。被告主张原告受伤是原告自己所为，未提供相应证据予以证实，不予支持。被告主张中间人牛某波调解时口头承诺承担10%责任，牛某波未到庭陈述，且被告未提供证据证实，故不予采信。被告举牛某鹏、牛某波、牛某德证言，不符合证据的真实性和客观性原则，不予采信。原告主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的合理部分予以支持，过高部分不予保护。对于原告要求的交通费，由于考虑到原告有实际支出，予以酌定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告牛某某在本判决生效后十日内赔偿原告李某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费（详见附后清单）共计31798.7元的85%计27028.91元（被告已先行支付的3800元在执行过程中予以扣除）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费810元，由原告承担150元，被告承担660元。

李某不服原审判决上诉称，1、原审认定被上诉人已付医疗费3800元没有依据，其中包括300元差旅费，不能作为医疗费计算在内，应按被上诉人认可的3500元认定。2、责任划分不当，调解协议约定上诉人承担15%只是针对医疗费，不针对伤残及其他费用，原审全部费用均认定上诉人承担15%没有依据。3、误工费计算时间短，标准低，误工费标准应按职工平均工资计算每天为84元，上诉人请求按80元计算，上诉人伤情构成九级伤残，应计算至定残之日（按128天计算），原审仅计算38天没有依据。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。

被上诉人牛某某经合法传唤未到庭答辩。

本院经审理查明的事实与原审查明的事实相同。

本院认为，上诉人主张被上诉人已付款数额有误，经审查，被上诉人认可3800元中包括300元差旅费，该费用也是被上诉人为双方纠纷所付款项，原审予以扣除符合情理；关于责任划分，双方所达协议并未明确仅限于医疗费，且双方发生纠纷均有责任，双方协议约定比例较为合理，原审按该责任比例计算费用并无不当；关于误工费标准和时间，上诉人受伤部位为手指，定残之前，并非完全丧失劳动能力，原审除住院8天外，再酌情给付30天误工费，考虑上诉人并非固定职业，原审酌情按每天70元标准给付误工费也无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费810元，由上诉人李某负担。

本判决为终审判决。

审判长赵红艳

审判员丁伯顺

审判员杨安华

二○一二年三月二十二日

书记员秦现华

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