原公诉机关湖南省株洲市X某人民检察院。

上诉人（原审被告人）彭某，外号“X”，男，X年X月X日出生，湖南省株洲县人，汉族，高中文化，（略）某员，住（略）。因涉嫌犯强奸罪于2011年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。

上诉人（原审被告人）谢某，曾用名谢X，外号“X”，男，X年X月X日出生，湖南省株洲市人，汉族，本科文化，无业，住（略）。因涉嫌犯强奸罪于2011年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被监视居住。2011年8月25日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。

湖南省株洲市X某人民法院审理湖南省株洲市X某人民检察院指控原审被告人彭某、谢某强奸罪一案，于二O一一年十二月六日作出（2011）芦法刑初字第X号刑事判决，被告人彭某、谢某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第一款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。

原审判决认定：2011年5月18日0时许，在株洲市X某皇家永利KTV推销酒水的被害人易某下班后，应聂伟平电话邀请到解放街与被告人谢某等人吃宵夜，后因喝醉酒而被聂伟平、张某、徐振与被告人谢某、彭某带至株洲市X某福鑫大厦X某一房间休息，后聂伟平等五人离开福鑫大厦。被告人谢某、彭某在天元区建材市场附近下车后，被告人谢某即向被告人彭某提出返回福鑫大厦找被害人易某，欲一起与其发生性关系，被告人彭某表示同意。二人返回福鑫大厦后，见被害人易某在X某过道上躺着，遂将被害人易某带至株洲市X某高新宾馆216房。在高新宾馆216房内，被告人谢某、彭某先后趁被害人易某酒醉不省人事、无力反抗之机强行与被害人易某发生性关系，且均在被害人易某体内射精。经湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，在被害人易某案发时所穿短裤上的可疑精斑中，包含被告人彭某、谢某的基因型，不排除该精斑包含被告人彭某、谢某的生物成分。

案发后，被告人谢某在知晓被告人彭某被抓之后，于2011年5月19日主动向公安机关投案。

上述事实，有下列经庭审举证、质证,并经过查证属实的证据证明：

1、被害人易某的报案材料及陈述证明：2011年5月18日凌晨，她在酒醉状态下被人带至宾馆，先后被两名男子强奸的过程；

2、证人X某X、X某X、X某X某证言证明：2011年5月18日0时许，聂伟平电话邀请在株洲市X某皇家永利KTV推销酒水的被害人易某到解放街与被告人谢某等人吃宵夜，后因喝醉酒而被聂伟平、张某、徐振与被告人谢某、彭某带至芦淞区福鑫大厦X某一房间休息，后聂伟平等五人离开福鑫大厦。被告人谢某、彭某在天元区建材市场附近下车。18日上午8点多，聂伟平接到易某的电话，称其会报警，10时许聂伟平从来其店内的谢某、彭某口中得知两人与易某发生了性关系，遂将易某要报警的情况告知谢某、彭某；

3、证人X某的证言证明：2011年5月18日凌晨，他在福鑫大厦值晚班时发现在X号房的门外过道上睡了一个年轻女子，身上有很大的酒味，后来来了两个人说是跟这个女子一起的，将她扶走了；

4、证人X某X某证言证明：2011年5月18日凌晨，他在高新宾馆值班时有两个年轻伢子带了一个妹子来开房，那个妹子一直在哭，而且嘴里喊着“我要回去！你放我回去！”。过了一段时间，何高峰来到二楼，看到那个妹子从X房间出来，坐在过道上，随即一个打赤膊伢子把这个妹子拖了进去。不久一个年轻伢子扶着这个妹子离开了；

5、证人X某、X某的证言证明：2011年5月18日凌晨得知易某被人强奸后，朱燕、唐伟一起赶到建宁派出所，看到易某处于酒醉状态，一直在哭；

6、证人X某、X某X、X某的证言证明：2011年5月18日凌晨3时左右，易某来到黄容家商量报警的过程；

7、视频资料证明：被告人谢某、彭某带被害人易某开房的情况；

8、辩认笔录证明：经尹军辨认，指出X号照片易某就是当天他在X某过道上碰到的那个睡在地某的女子；经何高峰辩认，指出X号照片彭某就是当天来开房的男子，并且是他将那名女子送走的；经易某辨认，指出X号照片谢某就是当天第一个强奸她的男子、X号照片彭某就是当天第二个强奸她的男子；

9、办案说明、湖南省公安厅物证鉴定中心物证鉴定书证明：公安机关送检的材料中受害人易某案发时所穿短裤上的可疑精斑，标记为X号检材；受害人易某阴道擦试物，标记为X号检材；受害人易某的血样，标记为X号检材；犯罪嫌疑人彭某的血样，标记为X号检材；犯罪嫌疑人谢某的血样，标记为X号检材。鉴定结论：不排除X号检材包含犯罪嫌疑人彭某及谢某的生物成分；不排除X号检材包含受害人易某的生物成分；

10、接待材料证明：2011年5月19日被告人谢某主动来公安机关投案自首，交待自己在18日凌晨伙同彭某先后强奸被害人的事实，接受公安机关处理；

11、破案经过证明：2011年5月18日凌晨6时许，受害人易某到公安机关报案称被人强奸，通过侦查手段，公安干警在株洲市X某建材市场长颈鹿油漆店将涉嫌强奸的犯罪嫌疑人彭某抓获。当晚20时，另一犯罪嫌疑人谢某到公安机关投案自首；

12、常住人口信息表证明，被告人谢某、彭某以及被害人易某的基本情况；

13、被告人谢某、彭某在公安和检察机关所供述的犯罪时间、地某、情节、手段与上述事实相符。

原审法院认为，被告人谢某、彭某违背被害人易某的意志，趁其酒醉无法反抗之机强行与被害人易某发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人谢某、彭某共同故意实施强奸罪，系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人谢某、彭某均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢某主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。据此，依法判决如下：一、被告人彭某犯强奸罪，判处有期徒刑十年；二、被告人谢某犯强奸罪，判处有期徒刑八年。

上诉人彭某上诉提出：1、他与谢某没有轮奸的故意，一审认定轮奸情节不符合事实；2、明知受害人已报警，仍留在工作的地某等待公安机关来抓捕，应认定为自首。

上诉人谢某上诉提出：1、被害人易某是坐台的；2、他没有与彭某商量轮奸。

经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。

本院认为，上诉人（原审被告人）彭某、谢某违背妇女意志，趁被害人易某酒醉无法反抗之时，先后强行与易某发生性关系，其行为均已构成强奸罪。在共同犯罪中，上诉人彭某、谢某均起主要作用，系主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚。案发后，上诉人谢某主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。上诉人彭某、谢某与他人一起离开福鑫大厦后，又返回福鑫大厦找到酒醉的易某，两人均有欲与易某发生性关系的主观意图，彼此之间亦有意思联络，共同强奸的故意明显，之后两人将易某带至株洲市高新宾馆216房强行与其发生性关系，故上诉人彭某提出“他与谢某没有轮奸的故意，一审认定轮奸情节不符合事实”和上诉人谢某提出“他没有与彭某商量轮奸”的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。上诉人彭某还提出：“明知受害人已报警，仍留在工作的地某等待公安机关来抓捕，应认定为自首”，经查，该上诉理由于法无据，本院不予采纳。上诉人谢某提出“被害人易某是坐台的”，根据法律规定，被害人的职业状况不影响强奸罪的认定，该上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长万自力

审判员赖运铁

审判员谭加云

二0一二年一月十二日

书记员陶树平