原公诉机关广西壮族自治区X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）苏某，男，X年X月X日出生于（略）。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2010年8月15日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同年9月17日被逮捕，现羁押于南宁市第四看守所。

辩护人李某某，广西万益律师事务所律师。

广西壮族自治区X区人民法院审理广西壮族自治区X区人民检察院指控原审被告人苏某犯非法持有毒品罪一案，于二0一一年四月十八日作出（2011）西刑初字第X号刑事判决。原审被告人苏某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人（原审被告人）苏某及其辩护人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，2010年8月15日凌晨1时许，被告人苏某在南宁市X村口接受公安民警盘查时，被缴获身上携带的毒品“咖啡粉”117.7克（经鉴定，成分为苯丙胺）及“K粉”18.6克（经鉴定，成分为氯胺酮）。随后民警又在其租住的平田村X号房间内搜出“咖啡粉”878克（经鉴走，成分为苯丙胺）、“摇头丸”4.4克（经鉴定，成分为苯丙胺）、“K粉”150.3克（经鉴定，成分为氯胺酮）及“冰毒”0.8克（经鉴定，成分为甲基苯丙胺）。

原判认定上述事实有经原审举证、质证的抓获经过、户籍证明、扣押物品清单，（南）公鉴（毒品）字[2010]X号毒品检验报告及鉴定结论通知书，现场指认笔录及照片等证据予以证实，原审被告人苏某对指控的罪名及事实均无异议。

原判认为，被告人苏某明知系毒品而非法持有苯丙胺类毒品1000.1克、氯胺酮类毒品168.9克及甲基苯丙胺类毒品0.8克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人认罪态度好，可酌情某轻处罚。根据被告人的犯罪事实，犯罪性质、情某和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十三条之规定，作如下判决：被告人苏某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年；并处罚金人民币三千元。

原审被告人苏某上诉称，原判认定其非法持有的995.7克“咖啡粉”中真正的苯丙胺成分最多是十几克，原判以全部毒品总重量对其进行量刑有失公正，属量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。其辩护人李某某的辩护意见是，原判认定苏某非法持有毒品1000.1克事实错误，并据以得出的量刑过重，原判将“咖啡粉”直接认定为苯丙胺，但证据证实苏某持有的苯丙胺只有15克左右，“咖啡粉”只是一个载体，有证据证明有大量掺杂杂物的新型毒品时应当作出毒品含量鉴定，据此希望二审法院对苏某非法持有毒品的数量重新考虑并依法改判。

南宁市人民检察院的意见是，原判认定苏某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，苏某对此并无异议，认定苏某非法持有的毒品数量是当其面进行称量的，根据法律规定，毒品数量并非以纯度进行计算，鉴定结论证实苏某非法持有苯丙胺类毒品1000.1克，根据最高法的司法解释，非法持有苯丙胺类毒品100克以上就可以判处7年以上有期徒刑，苏某还持有其他毒品，原判在综合考量苏某的犯罪性质、情某、认罪态度所作的量刑是适当的，建议二审法院驳回上诉，维持原判。

经二审审理查明的事实与一审认定的事实相符，上诉人苏某及其辩护人在二审期间均无新的证据向法庭提交，据以认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证和认证，内容真实客观，本院予以认可。

本院认为，上诉人（原审被告人）苏某明知系毒品而非法持有苯丙胺类毒品1000.1克、氯胺酮类毒品168.9克及甲基苯丙胺类毒品0.8克，毒品数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。对苏某及其辩护人认为苏某非法持有的“咖啡粉”苯丙胺类含量低，应以纯度计算进行量刑，原判量刑过重的上诉理由与辩护意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，毒品检验报告、现场指认笔录及照片等证据证实公安机关依法对苏某非法持有“咖啡粉”进行称量，重量达995.7克，经鉴定成分为苯丙胺，属苯丙胺类毒品，苏某非法持有苯丙胺类毒品1000.1克、氯胺酮类毒品168.9克及甲基苯丙胺类毒品0.8克，属司法解释规定毒品数量大的情某，依法应当判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，原审依据苏某的犯罪性质、情某、认罪态度所处量刑并无不当，苏某及其辩护人的上诉理由与辩护意见，没有事实与法律依据，本院不予采纳。对南宁市人民检察院提出的维持原判的意见，有事实与法律依据，本院予以支持。综上，原审判决定性准确，量刑适当，审判程序合法，唯在适用法律上遗漏最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第一条第（一）项规定，对此本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长文莲

审判员沈蔡优

代理审判员林忠明

二○一一年七月二十二日

书记员唐纯文