原公诉机关辉县市人民检察院。

上诉人（原审被告人）卢某（曾用名卢X、卢某），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2011年7月13日被辉县市公安局决定取保候审，同年9月6日被辉县市公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押辉县市看守所。

辩护人李某某，河南富豪律师事务所律师。

原审被告人郭某丙（曾用名郭X），男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，2011年3月15日被辉县市公安局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押辉县市看守所。

辉县市人民法院审理辉县市人民检察院指控原审被告人卢某、郭某丙犯开设赌场罪一案，于2011年11月2日作出(2011）辉刑初字第X号刑事判决。宣判后，原审被告人卢某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

原判认定：2010年下半年，被告人卢某等人开始在辉县X镇X街服务楼共同经营一“百家乐”游戏厅，进行赌博活动。2010年底，被告人郭某丙受让一定的股份，开始参与赌场经营。2011年2月到3月初，该游戏厅在经营中累计赌资数额达15万余元，获利x元。

上述事实，有下列证据证实：

1、记账笔记本记载：2011年2月到3月初，卢某、郭某丙经营的游戏厅非法获利x元。

2、被告人卢某、郭某丙的户籍证明

3、辉县市公安局胡桥派出所出具的证明材料证明：2011年7月13上午10时许，卢某到胡桥派出所投案。

4、辉县市公安局扣押物品（笔记本、赌博机）清单、赌博机照片。

5、证人张某丁、王某证言：证明其承包的城北街服务楼，2010年7月份，转租给卢某两间房。

6、证人郭某X证言：证明其在卢某、郭某丙开的游戏厅输过几千元钱，后替他看门。

7、证人于某证言：证明2011年2、3月份，在辉县X街服务楼后院的游戏厅玩赌博机输了x元，后将该游戏厅的赌博机拉走。

8、证人王某证言：证明郭某丙在城北街服务楼开一百家乐赌场，其认识那一个叫光辉的老板，别人去那捣乱，其去那说过事。老板有光辉、大官庄的小劳、小劳的姑父。百家乐都是华美公司占赌场20-30%的股，开场的人给华美公司交3或4万元押金，华美提供机器不干了，退押金交机器，郑州的人打了码，赌场才能开机器。于某、袁某在赌场输了3万元，让退钱，赌场没退，后他们把打码箱弄走了，光辉找到他说了，后赌场给于某东他们5000元，把打码机给退了，后来又不给钱了，听说他们把机器拉走了。

9、证人袁某证言：证明于某往其家放过赌博机，后让人拉走了。

10、证人刘某证言：证明辉县X镇赵某神火炉具厂内的百家乐游戏机不知是谁于2011年3月15日夜放到该厂里的。

11、证人刘某证言：证明卢某打电话往辉县X镇赵某神火炉具厂内放了“百家乐”游戏机，后被公安机关拉走。

12、被告人卢某供述：2010年10月份，其和郭某丙等在辉县X街服务楼开一“百家乐”游戏厅进行赌博，有十台“百家乐”赌博机，其在游戏厅负责经营，一直持续到2011年3月份关门。

13、被告人郭某丙供述：其于2011年3月14日主动到辉县市公安局报案，要求查处其所开游戏厅内的机器被人抢走的事，并供认其和卢某等共同在辉县X街服务楼开一“百家乐”游戏厅用于某博，2011年2月到3月，该游戏厅总收入为x元，非法获利x元。

根据以上事实和证据，辉县市人民法院认定被告人卢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；被告人郭某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人卢某、郭某丙违法所得x元予以追缴。

上诉人卢某上诉称：原判认定事实不清，证据不足，不应认定其为主犯，其构成自首，原判量刑重，应依法对其判处缓刑。其辩护人持相同辩护意见。

经本院二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实。经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于某诉人卢某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，在共同实施开设赌场犯罪的过程中，被告人卢某系所开设赌场的股东之一，且积极地参与犯罪，系主犯。被告人卢某虽系主动投案，但在一审判决前其既不如实供述所知的同案犯，也不供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，不应当认定为自首。一审法院根据其犯罪事实、性某、情节和对于某会的危害程度依法判处的刑罚并无不当。故上诉人卢某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。

本院认为：被告人卢某、郭某丙通过为赌博提供场所，设定赌博方式等组织赌博，其行为均已构成开设赌场罪。二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人卢某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长高海燕

代理审判员张某丁峰

代理审判员孟德广

二○一二年一月五日

书记员宋冬冬