（2011）长中民二终字第X号

上诉人（原审原告）某时装销售（天津）有某，住所（略）。

法定代表人王某乙，总经理。

委托代理人金某，北京某律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）湖南某商业股份有某（原某商业股份有某），住所地湖南省长沙市某地。

法定代表人胡某，董事长。

委托代理人缪某，湖南某律师事务所律师。

上诉人某时装销售（天津）有某(以下简称时装公司)因与被上诉人湖南某商业股份有某(以下简称商业公司)合同纠纷一案，不服湖南省长沙市X区人民法院(2010)芙民初字第XX号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院审理查明：2009年8月1日，时装公司与某商业股份有某(以下简称某公司)签订《专柜商品合同书》及《专柜合同主要交易条款》，约定：时装公司租用某公司某商城X楼部分柜台，用于杰克•琼斯及ONLY品牌服装的销售，销售货款由某公司代收。时装公司承诺每月销售额不低于90万元；年计划1080万元，按年度考核；某公司每月按时装公司实际销售额的15%提成，每月销售额超过90万的部分，某公司按10%提成；时装公司未完成其所承诺的每月最低销售额，则每月按未完成销售额的/%向某公司支付违约金；需扣除的费用包括物料费、银行卡/储值卡手续费；如时装公司参加商场5折活动，某公司提成按6%计算。某公司次月12日至次次月21日为货款的支付期，某公司原则上按照时装公司送交发票的先后顺序安排货款支付。若因某公司原因超过40天未向时装公司支付货款，超过天数某公司按当期银行贷款利息率支付利息给时装公司；如果是因时装公司原因，某公司不向时装公司支付利息；违约时，违约方应向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的所有某失（含间接损失）。合同有某期自2009年8月1日至2011年7月31日。合同签订后，时装公司在某商城开始销售服装。2010年5月，时装公司与商业公司因按实际销售额的15%计算提成或按每月销售额不低于90万元的15%计算提成，及对活动销售部分按不同扣率计算提成，由此产生开票差异款及对商业公司收取信息管理费而发生纠纷。

本案在审理过程中，时装公司与商业公司经对账确认：时装公司2009年8月至2010年3月在某商城服装销售总额为（略）元，商场开票数为（略）.65元，开票差异款为x.18元。时装公司在某商城的杰克•琼斯及ONLY两品牌服装的每月销售额分别为：2009年8月销售额为x.5元（其中活动1销售额为x元）；2009年9月销售额为x元（其中活动1销售额为1313元）；2009年10月销售额为x.5元（其中活动1销售为9732元、活动2销售额为-199.5元）；2009年11月销售额为（略）元、2009年12月销售额为x元(其中活动1销售额为220元)；2010年1月销售额为x元(其中活动1销售额为40元)；2010年2月销售额为x元；2010年3月销售额为x元(其中活动1销售额为x元)。时装公司与商业公司均认可2009年8月不受“每月销售额不低于90万元”的限制，该月按实际销售额的15%进行提成。2009年8月31日，商业公司向时装公司开具本期扣款明细单，其中2009年8月31日商业公司收取信息管理费800元，时装公司加盖单位公章予以确认，加上2009年9月30日2600元、10月31日1300元、11月30日700元、12月30日1300元及2010年1月31日1300元、2月28日1300元、3月31日1300元的信息管理费，共计x元。

现双方争议的开票差异款为x.18元，其形成如下：1、在月销售额没有某到90万元的情况下所产生的开票差异款为x.65元。（1）、2009年9月，时装公司的总销售额为x元，时装公司认为按该月的实际销售额x元×15%=x.05元计算提成，而商业公司认为应按90万元×15%=x元计算提成，两者产生的差异款为x元-x.05元=x.95元；（2）、2009年10月，时装公司的总销售额为x.5元，时装公司认为应按该月的实际销售额x.5元×15%=x.13元计算提成，而商业公司认为应按90万元×15%=x元计算提成，两者产生的差异为x元-x.13元=x.87元；（3）、2009年11月，时装公司的总销售额为（略）元，时装公司与商业公司一致认为本月的提成款为90万元×15%+（（略）元-90万元）×10%=x.2元，总销售额（略）元-x.2元=x.8元，此款为商业公司应开票数，而商业公司实际开票数为x.6元，该月产生的差异款为x.8元-x.6=448.2元;（4）、2009年12月，时装公司的总销售额为x元，时装公司认为应按该月的实际销售额x元×15%=x.9元计算提成，而商业公司实际按x.59元（总销售额x元-已开票数x.41元=x.59元）扣取提成,两者产生的差异款为x.59元-x.9元=x.69元;（5）、2010年1月，时装公司的总销售额为x元，时装公司认为应按该月的实际销售额x元×15%=x.9元计算提成，某公司实际按x元（总销售额x元-已开票数x元=x元）扣取，两者产生的差异为x元-x.9元=x.1元;（6）、2010年2月,商业公司多支付时装公司7420.61元;（7）、2010年3月,时装公司的总销售额为x元,时装公司认为应按该月的实际销售额x元×15%=x.55元计算提成，而商业公司认为应按90万元×15%=x元计提成，两者产生的差异款为x元-x.55元=x.45元，以上共计x.65元。2、双方对活动销售部份的扣率比例出现分歧而产生的开票差异款为x.52元。（1）、2009年8月,活动销售额为x元，时装公司认为活动销售部份应按6%扣点，而商业公司认为活动销售部份应按15%扣点，由此产生差异款x元×（15%-6%）=x元,双方一致同意按x.04元计算；（2）、2009年9月,活动销售额为1313元，时装公司认为活动销售部份应按10%扣点，而商业公司认为活动销售部份应按15%扣点，由此产生差异款1313元×（15%-10%）=65.65元；（3）、2009年10月,活动销售额共9732元，时装公司认为其中的824元应按10%扣点、其中的8908元应按12%扣点，另外活动销售2的销售额199.5元应退回9%，而商业公司认为均应按15%扣点、同意活动销售2的销售额199.5元退回9%，由此产生差异款为824元×（15%-10%）+8908元×（15%-12%）-199.5元×（15%-6%）=290.49元；（4）、2009年12月,活动销售额为220元，时装公司认为活动销售部份应按12%扣点，而商业公司认为活动销售部份应按15%扣点，由此产生差异款220元×（15%-12%）=6.6元；（5）、2010年1月,活动销售额为40元，时装公司认为活动销售部份应按12%扣点，而商业公司认为活动销售部份应按15%扣点，由此产生差异款40元×（15%-12%）=1.2元；（6）、2010年3月,活动销售额为x元，时装公司认为活动销售部份应按12%扣点，而商业公司认为活动销售部份应按15%扣点，由此产生差异款x元×（15%-12%）=336.54元，以上共计x.52元。上述差异款1+2即x.65元+x.52元=x.17元，时装公司与商业公司一致认为差异款为x.18元。

另查明：2010年5月5日，某商业股份有某变更为湖南某商业股份有某。

原审法院认为：时装公司与商业公司签订的《专柜商品合同书》及《专柜合同主要条款》，系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法、有某，双方当事人均应遵照执行。商业公司为时装公司代收货款后，扣除按照合同约定比例的提成及其它相关费用后，其余货款应当支付给时装公司。第一，对双方因开票产生差异款x.18元的处理。1、对月销售额没有某到90万元的情况下所产生的开票差异款x.65元。该院认为，根据合同约定，商业公司每月按时装公司实际销售额的15%计收提成款,超过90万元的部份按10%提成，但时装公司又承诺其每月最低销售额不低于90万元，对时装公司月销售额未满90万元的部分，时装公司构成了违约，应依法承担相应的民事责任。商业公司辩称认为对月销售额未满90万元的部分，应按90万元的15%计收提成款，由此产生差异款x.45元（即（略）元-2009年11月份的开票差异款448.2元）商业公司不应当支付给时装公司，对商业公司的该项辩称理由，该院予以采信；对2009年11月产生的开票差异款448.2元,因该月时装公司销售额已超过90万元，按照双方合同约定销售额在90万以内的按15%提成，90万以上的按10%计算提成。在扣除提成后，该月商业公司应支付给时装公司货款x.8元，但商业公司只支付给时装公司货款x.6元，商业公司应当支付给时装公司，对时装公司对该项款的诉求，该院予以支持；2、对双方就活动销售部份的扣率比例出现分歧而产生的开票差异款x.52元。该院认为，根据合同约定如时装公司参加商场5折活动，商业公司按6%计算提成款，但时装公司不能提供充分证据证明其参加的是商场5折活动，所以时装公司要求按6%计算提成款，不符合合同约定，该院不予支持。另外，时装公司就活动销售部分主张应分别按6%、10%、12%计算提成款，但时装公司也未提供充分证据予以证实，故该院也不予支持。商业公司辩称认为活动销售部分应按合同约定的15%计算提成款的理由成立，由此产生开票差异款x.52元商业公司不应当支付给时装公司，该院予以采信；第二，对商业公司扣取信息管理费x元的处理。因该款经时装公司于2009年8月31日盖章确认后，商业公司每月向其收取信息管理费，时装公司未书面提出过异议，商业公司辩称认为该笔费用应当扣取，对商业公司该项辩称理由，该院予以采信。故时装公司要求商业公司支付货款x.18元，在448.2元的范围内，该院酌情予以支持；时装公司要求商业公司支付利息，没有某实根据和法律依据，该院不予支持。据此判决：一、限商业公司于该判决生效之日起三日内向时装公司支付货款448.2元；二、驳回时装公司的其他诉讼请求。本案受理费4331元，由时装公司负担4281元，商业公司负担50元。

时装公司不服，上诉称：1、合同只约定商业公司应按月销售额的15%计提扣款，并未约定当时装公司月销售额未达到90万元时按90万元计提扣款；2、合同未约定信息管理费，商业公司无权收取该费用；3、活动期间的扣率已经双方协商一致，不应再按15%计提扣款。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，故请求二审法院依法撤销原判，判令商业公司支付时装公司货款x.18元及相应利息(按中国人民银行同期贷款利率自2009年9月21日起至实际给付之日止)。

商业公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。

本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。

本院认为：时装公司与商业公司签订的《专柜商品合同书》及《专柜合同主要条款》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有某，双方当事人均应严格遵守。

一、关于扣款基数的问题。双方争议的焦点在于，当时装公司月销售额低于90万元时，是否仍应按90万元计算提成。本院认为，虽然合同约定了商业公司按时装公司每月实际销售额的15%计算提成，但亦约定了时装公司每月的最低销售额为90万元，因此当时装公司未完成最低销售额时即已构成违约，应当承担相应的民事责任。按照权利义务相对等的民法基本原则，时装公司既然享有某销售额高于90万元时适当降低提成标准的利益，那么也应当承担当销售额低于90万元时的相应风险。因此，综合《专柜合同主要条款》第一款全文来看，本院认定，当时装公司月销售额低于90万元时，商业公司有某按照90万元保底销售额计算提成。由此产生差异款x.45元(即（略）元-2009年11月份的开票差异款448.2元)，商业公司不应支付。对于2009年11月的差异款448.2元，因该月销售额高于90万元，按照合同约定，该448.2元商业公司应予支付。

二、关于活动期间扣率的问题。虽然时装公司确曾就活动扣率问题向商业公司发函，对各项活动分别主张6%、10%、12%的扣率，但时装公司并未提供充分证据证明其确已参加了相应的折扣活动，故其要求按上述各项扣率计算相应活动期间销售提成的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。双方因此而产生的差异款项数额x.52元，商业公司不应支付。

三、关于信息管理费的问题。虽然双方在《专柜商品合同书》及《专柜合同主要条款》中未约定信息管理费，但时装公司于2009年8月31日对此盖章确认，此后亦每月均向商业公司交纳了信息管理费，故应认定双方对此达成一致。时装公司称之所以每月交纳信息管理费实系被迫而为，但其并未提供证据予以证实，本院不予采纳。双方因此而产生的差异款数额x元，商业公司不应支付。

综上所述，时装公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费4331元，由某时装销售(天津)有某负担。

本判决为终审判决。

审判长刘应江

审判员赵建刚

代理审判员左武

二○一一年十二月八日

书记员卢沙

附法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决。

(二)原判决适用法律错误，依法改判；

(三)原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

(四)原判决违反法律定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。