上诉人（原审原告）杨某

法定人代理杨某

委托代理人吕××（系杨某之祖母）。

被上诉人（原审被告）西安莲湖××第二幼儿园，住所地西安市X区内。

法定代表人蒋××，该幼儿园园长。

委托代理人张××

上诉人杨某因服务合同纠纷一案，不服西安市X区人民法院（2011）莲民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨某的委托代理人吕××，被上诉人西安莲湖××第二幼儿园（以下简称幼儿园）的委托代理人张新治均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明，2010年4月杨某进入幼儿园入托，同年7月12日杨某在幼儿园入托期间被同班小朋友咬伤，致杨某左上臂出现部分青紫，杨某称2010年7月初其在幼儿园期间被别的小朋友推倒致右脸大块青紫。未向本院提供相关证据。庭审中，幼儿园称2010年7月杨某交纳入托费为：保教费580元，伙食费200元，杨某对此予以认可。

2010年11月2日杨某诉至西安市X区人民法院，其诉称，其系幼儿园小三班的孩子。2010年7月份在入园期间，发生两件事，1、7月初杨某下楼时被身后的小朋友推倒导致右脸大块紫青，但老师告诉家长杨某是自己摔的。2、7月中旬杨某被同班小朋友咬伤很重，当时没有采取打预防针的措施。这两件事发生后，幼儿园均未主动向杨某家长赔礼道歉。幼儿园认为这种事在幼儿园太多了，为此家长对幼儿园在这两件事的态度和处理上很不满意，导致7月底杨某离园时，提出幼儿园把两件事发生的情况叫当班老师写一下，由幼儿园盖章。当时主要是针对唾液能带很多病毒，且潜伏期很长，但遭到幼儿园的拒绝。杨某监护人认为幼儿园在对杨某依法教育管某保护过程中，未尽到职责范围内的相关义务导致杨某遭受人身损害和精神损害，依据过错责任原则，幼儿园应当承担与其过错相应的赔偿责任。故杨某诉至法院要求幼儿园退还2010年7月份的入托费790元。

幼儿园辩称，杨某所述没有依据和证明，其一，杨某在园内被别的小朋友从身后推倒，导致杨某右脸大块紫青到底有多大没有依据。杨某7月中旬被别的小朋友咬伤属实，幼儿园及时为杨某治疗，当时医院告知幼儿园，杨某不用打预防针。其二，杨某称唾液带有多种病毒，且潜伏期很长，无任何证据证明，杨某被咬伤，属于意外，在管某上幼儿园没有责任，表示可承担咬伤小朋友的连带责任。

原审法院经审理认为，杨某于2010年4月进入幼儿园起双方建立服务合同关系，该服务合同成立后，幼儿园即负有教育、管某保护未成年人遭受人身损害的义务。但在2010年7月12日杨某在幼儿园入托期间，幼儿园未尽到职责范围内的安全管某义务，致杨某被同班的其他小朋友咬伤。据此，幼儿园存在过错，应将所收杨某的保教费适当予以退还。故根据《中华人民共和合同法》第一百二十二条、最高人民法院关于执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)第一百六十条之规定，判决如下：本判决生效后十日内被告西安莲湖××第二幼儿园退还原告扬梦淇入托费200元。本案诉讼费50元（原告已预交），由原告承担20元。

宣判后，杨某不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决；要求幼儿园退还2010年7月份的入托费780元。本案案件受理费由幼儿园承担。其主要事实与理由如下：其系幼儿园小三班的孩子。2010年7月份在入园期间，杨某下楼时被身后的小朋友推倒导致右脸大块紫青。7月中旬杨某被同班小朋友咬伤，幼儿园没有采取打预防针的措施。未主动向杨某家长赔礼道歉。幼儿园认为这种事在幼儿园太多了，为此其家长主要是针对唾液能带很多病毒，且潜伏期很长，提出在幼儿园发生的这两件事情，叫当班老师写出情况说明，由幼儿园盖章，遭到幼儿园的拒绝。其认为幼儿园在教育管某保护过程中，未尽到职责，有过错责任，幼儿园应当承担赔偿责任。故要求幼儿园退还2010年7月份的入托费780元。

针对杨某的上诉，幼儿园辩称认为，杨某在园内被别的小朋友推倒，致其右脸大块紫青没有依据。杨某被别的小朋友咬伤属实，系小朋友在玩的过程中不小心所致，当时医院告知幼儿园，杨某不用打预防针。杨某家长称唾液带有多种病毒，且潜伏期很长，无任何证据证明。对杨某要求退还入托费780元，因杨某7月份正常入托，故不同意其上诉请求。

经审理查明，杨某于2010年4月入托，2010年7月30日离开幼儿园。原判决认定其余事实属实。

本院认为，杨某于2010年4月入托幼儿园，双方建立了服务合同关系。幼儿园负有教育、管某、保护未成年人免遭人身损害的义务。2010年7月份，杨某在幼儿园入托期间，被同班的其他小朋友咬伤，幼儿园在管某、教育、保护未成年人方面存在过错，但杨某要求幼儿园退还2010年7月份的入托费780元，因杨某7月份是整月入托，并未缺勤，原审判决酌情判令幼儿园适当退还保教费200元，并无不当。综上，杨某上诉请求，证据不足，本院依法不子支持。据此，原审判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三第一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元，由杨某承担。

本判决为终审判决。

审判长马莉莉

审判员李少学

审判员崔志刚

二O一一年六月二十七日

书记员孙婉侠