原公诉机关益阳市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）杨某乙，男，X年X月X日出生，汉族，益阳市人，初中文化，农民，住（略）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2006年6月3日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年7月7日由该分局决定被取保候审，2011年2月11日被执行逮捕。现押益阳市第一看守所。

益阳市X区人民法院审理益阳市X区人民检察院指控被告人杨某乙犯非法经营罪一案，益阳市X区人民法院于二0一一年七月二十九日作出（2011）赫刑初字第X号刑事判决，原审被告人杨某乙不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判决认定，2005年12底至2006年5月期间，被告人杨某乙从事地下“六合彩”收单活动，将投注额报给上线刘维国(另案处理)赚取手续费。晏某某从2006年农历4月底开始在被告人杨某乙手中购买“合数双码”，共计四次，金额x元；杨某丙从2005年开始在被告人杨某乙手中购买“合数双码”5次，金额共计x元；蔡某某在2005年12月至2006年5月期间，从被告人杨某乙手中购买“合数双码”，金额共计x元。被告人杨某乙共计接受码单金额x元。案发后，被告人杨某乙被公安机关抓获归案。公安机关追缴其违法所得x元。上述事实有证人证言、银行存折、电话详单、被告人供述等证据予以证实。

原判决认为，被告人杨某乙违反国家规定，利用地下“六合彩”收受投注，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人杨某乙当庭自愿认罪，且公安机关已追缴其违法所得x元，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人杨某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金五万元。

杨某乙不服，上诉称，一审认定晏某某在自己处购买的第四次“合数双码”x元与事实不符，一审量刑过重，请求二审改判。

经审理查明，2005年12月底至2006年5月，上诉人杨某乙从事地下“六合彩”收单活动，将投注额上报给上线刘维国（另案处理），从中赚取手续费。具体事实为：2006年农历4月底开始，晏某某在上诉人杨某乙手中购买“合数双码”四次，第一次x元，第二次x元，第三次x元，第四次x，金额共计x元；2005年杨某丙在上诉人杨某乙手中购买“合数双码”5次，第一次100元，第二次1600元，第三次1600元，第四次1280元，第五次x元，金额共计x元；2005年12月至2006年5月，蔡某某在上诉人杨某乙手中购买“合数双码”x元。上诉人杨某乙共接受码单x元，案发后，上诉人杨某乙被公安机关抓获归案，公安机关追缴杨某乙违法所得x元。

证明上述事实的证据有：

1证人晏某某的证言，证明他于2006年农历4月底开始在杨某乙手中购买“合数双码”四次，第一次x元，第二次x元，第三次x元，第四次x元，共计x元。

2证人杨某丙的证言，证明他从2005年开始在杨某乙手中购买“合数双码”五次，第一次100元，第二次1600元，第三次1600元，第四次1280元，第五次x元，共计x元。

3证人蔡某某的证言，证明他从2005年12月至2006年5月，在杨某乙手中购买“合数双码”，金额达x元。

4、上诉人杨某乙的供述，证明他于2005年12至2006年5月从事地下“六合彩”收单活动，将投注额报给上线刘维国，赚取手续费。晏某某从2006年农历4月底开始在他手中购买“合数双码”四次，金额共计x元；杨某丙从2005年开始在他手中购买“合数双码”五次，金额共计x元；蔡某某从2005年12月至2006年5月在他手中购买“合数双码”，金额共计x元。

5、扣押物品清单，证明在上诉人杨某乙处扣押中国农业银行存折一本，帐号—（略）。

6、户名杨某乙的农业银行存折一本，证明上诉人杨某乙接受、上报码单的资金存取情况。

证明全案事实的其他证据有：

1、户籍证明，证明上诉人杨某乙的身份信息情况。

2、抓获经过，证明上诉人杨某乙系公安机关抓获归案。

3、湖南省非税收入一般缴款书，证明已追缴上诉人杨某乙违法所得x元。

上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。

本院认为，上诉人杨某乙违反国家规定，利用地下“六合彩”收受投注，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人杨某乙提出没有接受晏某某的第四次投注款x元，一审认定事实错误，量刑过重的辩解意见，经查，上诉人杨某乙接受晏某某码单四次，金额x元的事实，有杨某乙的多次供述，且多次供述前后连贯一致，又能与证人晏某某的证言、银行存取情况相互印证，二审中，杨某乙未能就该事实提供新的证据，故上诉人杨某乙接受晏某某第四次码单，金额x万元的事实足以认定，上诉人的该上诉理由不能成立。上诉人杨某乙一审当庭自愿认罪，且公安机关已追缴其违法所得x元，可酌情从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长叶青

代理审判员徐先波

代理审判员郑蓉

二O一一年九月十九日

代理书记员田蜜