湖南省郴州市中级人民法院
刑事裁定书
（2010）郴刑二终字第X号
原公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛某某，男，X年X月X日出生于（略）。
原审被告人李某某，男，X年X月X日出生于（略）。
苏仙区人民法院审理苏仙区人民检察院指控原审被告人薛某某、李某某犯抢劫罪一案，于二0一0年八月二十七日作出（2010）苏刑初字第X号刑事附带判决，原审被告人薛某某不服，均提出上诉（附带民事部分判决已发生法律效力）。本院于二0一0年十一月二日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2010年1月30日晚，同案人彭海兵（另案处理）打电话给被害人欧某高六要求租其的小轿车前往郴州，并商定往返租车费共180元，欧某示同意。随后，彭海兵携带仿真玩具手枪1支、水果刀1把与被告人薛某某、李某某在（略）新华大酒店门口乘坐被害人欧某高六驾驶的湘x号小轿车行至郴州市城区内并与另两名外号叫“鸡鸡”、“吉吉”的同案人汇合。当晚，被告人薛某某、李某某与同案人“鸡鸡”、“吉吉”住在郴州火车站附近一招待所，同案人彭海兵与被害人欧某高六则住郴州南天宾馆。次日早上8时许，彭海兵来到两被告人住的房间，提议抢劫欧某高六的财物，两被告人和同案人“鸡鸡”、“吉吉”均表示同意。然后，彭海兵谎称到朋友家去收债，再加付70元租车费，要求欧某高六驾车前往，随后，被告人薛某某、李某某与同案人彭海兵、“鸡鸡”、“吉吉”乘坐欧某小轿车行至郴州市苏仙区X镇X村一山上，欧某地方偏僻，不愿继续前行，彭海兵见状即持水果刀抵住欧某脖子，将欧某下车，被告人薛某某持仿真玩具手枪对着欧某头部，被告人李某某站在路口望风，彭海兵与“鸡鸡”、“吉吉”强行搜走欧某上现金300元、x手机1部、银行卡1张，用皮带捆绑欧某手、脚并进行殴打，逼欧某出银行卡密码后，用衣服堵住欧某嘴，将欧某于汽车后备厢内。随后，由被告人李某某驾驶湘x号小轿车搭乘被告人薛某某及同案人原路返回，在途经郴州炭素厂附近铁桥下时，因汽车发生故障不能行驶，被告人薛某某等人下车推车，欧某趁机呼救，并用脚撞击车后备箱，两被告人与同案人彭海兵、“鸡鸡”、“吉吉”害怕被路人发现即弃车逃跑，巡逻的公安民警闻讯将欧某出。案发后，被抢手机已由公安机关追回并发还给欧某高六。被抢银行卡内现金未被取走。2010年2月1日至2月6日欧某高六将车送往宜章龙隐汽车修理厂修理，共花修理费5120元。经物价部门鉴定，被抢手机价值270元。同时查明，被告人薛某某因犯敲诈勒索罪于2009年9月1日被法院判处有期徒刑8个月，同年12月8日刑满释放。
原审经庭审举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、被害人欧某某陈述证明：2010年1月30日晚，他接到彭海兵的电话，称要租他的车从宜章县到郴州市去，租车费180元。当晚，他驾驶湘x号小轿车从宜章新华酒店门口搭乘薛某某、李某某与彭海兵至郴州火车站。次日早上9时许，彭海兵讲要租他的车到朋友家收债。然后薛某某、李某某等5人乘坐他的车，将他骗至郴州市苏仙区X镇X村一山上，他见地方偏僻，不愿继续前行，薛某某即持塑料手枪顶住他的头，彭海兵拿出水果刀抵住他的脖子，将他拖下车，并捆绑他的手、脚，且殴打他，从他身上搜走现金300元、手机1部、银行卡1张，然后将他藏于汽车后备箱，他在后备箱听到警笛声，即用力撞击后备箱，公安民警闻讯将他救出，银行卡内的钱未被取走；
2、现场勘查笔录、现场图及现场照片证实了案发现场的具体位置及概貌；
3、公安机关出具的抓获经过证实了抓获被告人薛某某、李某某的经过情况；
4、郴州市苏仙区价格认证中心作出的郴苏价认鉴字（2010）X号价格鉴定书证实：被抢手机价值为270元；
5、提取笔录及照片证实了被告人作案使用的仿真塑料手枪1支；
6、被害人某出具的说明书证实：被告人作案用的枪支系塑料仿真手枪；被抢银行卡内现金未被取走；
7、（略）人民法院（2009）宜刑初字第X号刑事判决书和刑满释放证明书证实：被告人薛某某犯敲诈勒索罪于2009年9月1日被（略）人民法院判处有期徒刑八个月；2009年12月8日刑满释放；
8、被害人欧某提交的修理费证实了修理小轿车（车号湘x）所花的费用为5120元；
9、户籍证明证实了被告人薛某某、李某某出生的时间、住址等基本情况。
10、两被告人对上述事实供认不讳。
原判认为：被告人薛某某、李某某以非法占有为目的，伙同他人采用暴力手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，被告人薛某某起积极、主要作用，系主犯，被告人李某某起次要作用，系从犯。被告人薛某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人薛某某案发后认罪态度较好，可酌情对其从轻处罚；被告人李某某系从犯，且认罪态度较好，依法对其从轻处罚。据此，遂判决：（一）、被告人薛某某犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；（二）、被告人李某某犯抢劫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金一万元；（三）、继续追缴被告人薛某某、李某某等人所得赃款300元，发还给被害人欧某高六；（四）、随案移送作案工具仿真塑料手枪1支，予以没收；（五）、由被告人薛某某、李某兵连带赔偿附带民事诉讼原告人欧某高六车辆修理费5120元、误工费500元，合计5620元。
上诉人薛某某上诉称：其不是主犯，是从犯；量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明：原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，本院对一审判决认定的事实和所列证据予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）薛某某、李某某伙同他人以非法占有为目的，采用暴力手段当场劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，上诉人薛某某积极参与并动手实施抢劫行为，起了主要作用，系主犯，故对其提出“不是主犯，是从犯”的上诉理由，本院不予采纳；原审被告人李某某起次要作用，系从犯。上诉人薛某某系累犯，依法应当从重处罚。原审法院根据上诉人薛某某在共同犯罪中所起的作用、地位、认罪态度和悔罪表现及法律规定，对其量刑并无不当，故对其提出“量刑过重”的上诉理由，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十七第二款、第一百三十条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长王洪
审判员段贤礼
审判员刘继根
二0一0年十二月八日
代理书记员曹江
附本裁定书所适用法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
《中华人民共和国民法通则》第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。
