上诉人（原审被告）西安汉宫网络有限公司。

法定代表人沙某某。

委托代理人柴琰，陕西大唐（略）事务所（略）。

被上诉人（原审原告）中影寰亚音像制品有限公司（以下简称中影寰亚公司）。

法定代表人史某某，该公司董事长。

委托代理人朱培，陕西鼎乾（略）事务所（略）。

委托代理人李路，陕西鼎乾（略）事务所（略）。

上诉人西安汉宫网络有限公司（以下简称汉宫公司）因与中影寰亚音像制品有限公司（以下简称中影寰亚公司）侵犯著作权纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2010）西民四初字第X号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，汉宫公司法定代表人沙某某、委托代理人柴琰，中影寰亚公司委托代理人李路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审经审理查明：2007年4月30日，中影寰亚公司向浙江天册（略）事务所出具授权委托书，载明：中影寰亚公司委托浙江天册事务所在中国大陆境内代表其实施保护委托人影视作品著作权的行为，对本授权书签发前以及签发后的各类侵权行为依据中华人民共和国法律以及相关国际公约进行法律责任的追究。对浙江天册事务所的授权范围包括：对涉嫌侵害委托人权利的行为进行调查取证，受托人有权以自己的名义委托公证机关，就侵权的有关事实进行公证证据保全；代表委托人在中国法院提起针对侵权人侵犯委托人权利的诉讼，签署起诉状和其他起诉法律文书；在诉讼过程中代表委托人向中国法院提交证据；在诉讼过程中代表委托人提起、变更和放弃诉讼请求等内容，受托人浙江天册（略）事务所有权将上述授权的部分或全部，转委托中国大陆境内各地合法设立的（略）事务所予以代理，接受转委托的（略）事务所指定的（略）有权在授权范围内处理相应的法律事务。浙江天册（略）事务所出具委托书称，其就涉及汉宫公司侵犯委托人对相关电影作品《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》享有的著作权纠纷中，担任中影寰亚公司的特别授权代理人。为维护授权公司的合法权益，并依据委托人的相关授权，特此将部分授权转委托陕西鼎乾（略）事务所的朱培、李路（略），并由其行使。

2008年8月12日，中华人民共和国国家版权局出具《著作权登记证书》二份，其中分别载明：经寰亚电影有限公司（x）授权，中影寰亚音像制品有限公司（台港澳与境内合作）取得了电影作品《龙凤斗》和《韩城攻略》在中国大陆地区的独家信息网络传播权、音像制品发行权，授权期限自2005年1月1日起至2030年12月31日止和自2005年2月8日起至2031年2月7日止。2007年9月7日，香港影业协会出具《发行权证明书》，证明电影《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》的发行公司为中影寰亚公司，发行地区为中华人民共和国（不包括台湾、香港及澳门特别行政区），发行期限为2005年1月1日至2030年12月31日止。发行形式为发行公司享有发行地区电影、电视、录像以及信息网络传播的独占性权。2007年10月12日，香港影业协会出具《发行权证明书》，证明电影《咖喱辣椒》的发行公司为中影寰亚公司，发行地区为中华人民共和国（不包括台湾、香港及澳门特别行政区），发行期限为2005年1月1日至2030年12月31日止。发行形式为发行公司享有发行地区电影、电视、录像以及信息网络传播的独占性权。2007年5月29日，香港影业协会出具《发行权证明书》，证明电影《情义两心知》的发行公司为中影寰亚公司，发行地区为中华人民共和国（不包括台湾、香港及澳门特别行政区），发行期限为2005年11月28日至2020年11月27日止。发行形式为发行公司享有发行地区电影、电视、录像以及信息网络传播的独占性权。2007年6月12日，香港影业协会出具《发行权证明书》，证明电影《韩城攻略》和《龙凤斗》的发行公司为中影寰亚公司，发行地区为中华人民共和国（不包括台湾、香港及澳门特别行政区），发行期限分别为2005年2月8日至2031年2月7日止和2005年1月1日至2030年12月31日止。发行形式为发行公司享有发行地区电影、电视、录像以及信息网络传播的独占性权。

另查明：2009年2月23日，西安市雁塔区公证处前往西安市端履门十字东北角“汉宫网吧”（原华侨商场三楼），于北京时间15时30分开始，在该网吧编号为X号的电脑中进行了证据保全，并于2009年3月18日出具了（2009）西雁证民字第X号公证书，该公证书载明的主要操作过程为：打开X号电脑，并插入临时卡；将其携带的二个U盘插入电脑接口（一个U盘存有屏幕录像专家软件，以下称A盘；另一个为空U盘，以下称B盘），通过操作将A盘中的“其他软件”（含屏幕录像专家软件）复制到B盘中；在B盘中建立“汉宫网吧”文件夹，点开后再建立“汉宫影院”和“汉宫星线影视”两个文件夹；点开B盘上“其他软件”文件夹，打开屏幕录像专家软件，设置文件保存路径到B盘“汉宫网吧”文件夹中的“汉宫影院”文件夹，运行屏幕录像专家软件，开始对操作过程进行全程录制；点开电脑桌面上“汉宫影院”后，点开页面上方“文件夹”一栏，在屏幕左侧点击“x”后再点击“d”，出现了“2006年”、“2007年”、“2008年”、“2009年”四个文档，点开“2008年”，出现了“2008年1月电影”、“2008年2月电影”、“2008年3月电影”、“2008年4月电影”、“2008年5月电影”、“2008年6月电影”、“2008年7月电影”、“2008年8月电影”、“2008年9月电影”、“2008年10月电影”、“2008年11月电影”、“2008年12月电影”、“2008年热播贺岁片”，分别点开上述文档，显示其内容。然后点开“2009年”，出现“2009年1月电影”、“2009年2月电影”，分别点开后显示其内容，关闭页面；……；开启“屏幕录像专家软件”，点开桌面上“汉宫星线影视”，在影片搜索栏中分别输入影片名《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》等影片，搜索到后播放；停止以上操作，证据保全结束。将U盘中的操作内容刻录光盘并加盖西安市雁塔区公证处公章。光盘内的内容为申请人在公证员面前操作所得，内容与实际情况相符。

再查明：2009年9月11日，西安汉宫网络有限公司的住所地由西安市阎良区X路西段南侧一层（千禧广场东南侧）变更为西安市碑林区X街X号。

原审法院认为：《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十二）项规定：“信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利”。本案系因电影作品信息网络传播权引发的纠纷，涉及的主要问题是：

（一）关于中影寰亚公司的诉讼主体是否适格的问题

电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。《中华人民共和国著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持、代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其它组织为作者”、第十五条规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有”，最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证据的除外”。根据查明的事实，国家版权局出具的二份《著作权登记证书》中载明中影寰亚公司取得了电影作品《龙凤斗》和《韩城攻略》在中国大陆地区的独家信息网络传播权。香港影业协会出具的《发行权证明书》中载明电影《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》在中华人民共和国（不包括台湾、香港及澳门特别行政区）的发行公司为中影寰亚公司。发行公司享有发行地区独占性信息网络传播权。由此可以证明，中影寰亚公司在电影《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》信息网络传播权被侵害时，有权以自己的名义进行诉讼，其诉讼主体是适格的。

（二）关于汉宫公司的行为是否侵犯中影寰亚公司享有的信息网络传播权的问题

我国《信息网络传播权保护条例》第二条规定：“权利人享有的信息网络传播权受著作权法和本条例保护。除法律、行政法规另有规定的外，任何组织或者个人将他人的作品、表演、录音录像制品通过信息网络向公众提供，应当取得权利人许可，并支付报酬”。由此说明，除法律、行政法规另有规定外，任何人在未经权利人许可的情况下，都不得以信息网络传播他人的作品，否则应承担相应的法律责任。根据查明的事实，汉宫公司未经中影寰亚公司许可，在其经营的网吧内向公众提供电影《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》的在线播放服务，供公众收视，此行为不属于我国法律所规定的合理使用行为或法定许可行为，故汉宫公司的行为已经构成对中影寰亚公司享有的信息网络传播权的侵害。

（三）关于本案民事责任的承担问题

《中华人民共和国著作权法》第四十七条第一款第（一）项规定：“未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任”。中影寰亚公司请求汉宫公司停止对其享有的信息网络传播权的侵害，事实和法律依据充分，依法予以支持。至于本案损失赔偿额的计算，根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予50万元以下的赔偿”，最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定”、第二十六条“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的（略）费用计算在赔偿范围内”之规定，中影寰亚公司请求汉宫公司赔偿损失3.5万元、为制止侵权行为所支出的合理费用1200元，因中影寰亚公司未能提供损失的充分证据，依法不予全额支持。鉴于汉宫公司侵权获利、中影寰亚公司因侵权受损的数额均难以确定，考虑到争讼之作品的类型、作品流行程度、汉宫公司的主观过错程度、侵权方式、侵权情节、造成的后果等因素，酌情确定包括合理的调查费用及（略）费用在内的赔偿数额为3.5万元。

综上，该院判决如下：一、被告西安汉宫网络有限公司立即停止对原告中影寰亚音像制品有限公司依法享有的电影《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》信息网络传播权的侵害；二、本判决生效后十日内被告西安汉宫网络有限公司赔偿原告中影寰亚音像制品有限公司损失（含为制止侵权行为所支出的合理开支）3.5万元；三、驳回原告中影寰亚音像制品有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1725元，由中影寰亚公司负担50元，汉宫公司负担1675元。

宣判后，汉宫公司不服，提起上诉称：本案侵权事实承认，但判决赔偿的数额明显过高。

被上诉人中影寰亚公司答辩称，本案侵权的电影赔偿额不高，请求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，应予确认。

本院认为：中影寰亚公司对《龙凤斗》、《韩城攻略》、《情义两心知》、《咖喱辣椒》、《黑豹天下》、《正牌韦小宝之奉旨沟女》、《驱魔警察》等七部电影享有信息网络传播权，汉宫公司未经许可，在其经营的网吧内向公众提供上述七部电影的在线播放服务，侵犯了中影寰亚公司对上述七部电影的信息网络传播权。原审法院根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条、最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、二十六条的规定，酌情确定包括合理的调查费用及（略）费用在内的赔偿数额为3.5万元，适用法律适当，依法应予维持，上诉人对本案赔偿数额的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

一审诉讼费按照一审判决执行，二审案件受理费775元，由上诉人汉宫公司承担。

本判决为终审判决。