原公诉机关安康市汉滨区人民检察院。

上诉人（原审被告人）汪某某，男，汉族，出生于（略），小学文化程度，陕西省安康市汉滨区人，住（略），农民。2009年10月19日因涉嫌犯抢劫罪被安康市公安局汉滨分局刑事拘留，同年10月21日被依法逮捕。现羁押于汉滨区看守所。

原审被告人刘某，男，汉族，出生于（略），初中文化程度，陕西省安康市汉滨区人，住（略），农民。2009年10月19日因涉嫌抢劫犯罪被安康市公安局汉滨分局刑事拘留，同年10月21日被依法逮捕。

原审被告人邓某，男，汉族，出生于（略），初中文化程度，陕西省安康市汉滨区人，住（略），农民。2009年10月19日因涉嫌抢劫犯罪被安康市公安局汉滨分局刑事拘留，同年10月21日被依法逮捕。

汉滨区人民法院审理汉滨区人民检察院指控的原审被告人汪某某、邓某、刘某犯抢劫罪一案，于2010年3月25日作出（2010）安汉刑初字第X号刑事判决。宣判后，汪某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定，2009年9月16日凌晨5时许，被告人汪某某与喻文昌（在逃）合谋在网吧抢劫，汪某某在QQ上以短信邀集汪某（在逃）、刘某、邓某到“中信”网吧，途中又相邀陈元军（在逃）一同前往，因该网吧无合适人选，六人遂到汉滨区X路“三味”网络俱乐部，汪某某和喻文昌假借要烟将正在上网的被害人王争营骚扰下机，王争营从网吧出来时被汪某、陈元军、刘某围堵门口，汪某某、喻文昌尾随下楼，五人对王争营拳打脚踢，汪某某用事先准备的钢管打王腿部一下，其抢走王的现金85元，喻文昌搜走王的金鹏牌手机一部。

认定上述事实的证据有：

1、被害人王争营的报案和陈述，2009年9月16日凌晨5点，我在三味网吧上网，有两个小伙子向我要烟并且不还打火机，我退票下楼后被他们五六个人堵在门口打我，一个小伙子拿钢管打我双膝一下，抢走我的现金85元和一部金鹏手机。

2、被害人王争营的辨认笔录，从10张照片中分别辨认出被告人邓某和拿钢管打他的是汪某某。

3、曹德志（七星椒烧烤店经理）的辨认笔录，分别辨认出三被告人是在自己店打工的。

4、被告人邓某、刘某辨认笔录，分别从10张照片中确认出被告人汪某某就是和他们在“三味”网吧抢劫的。

5、被告人汪某某供述，当天晚上下班后他和余文学(喻文昌)在中信网吧上网，他用QQ叫来在“博客”网吧上网的汪某，随后汪某、刘某、邓某也来了。他们到“绿树”网吧没有找到下手的目标，就到“三味”网吧对一个小伙子下手，他和余文学上前假装要烟抽，那小伙子感觉不对就下楼，汪某在楼下拦，当时小伙子反抗，他们就围住拳打脚踢，他用钢管打小伙子腿上一下，余文学（喻文昌）从那小伙子身上搜出七八十元钱和一部手机。

6、被告人刘某供述，他和汪某、邓某在“博客”网吧上网，汪某某发短信让他们去“中信”网吧，去后又到“绿林”网吧没找到下手对象，又在“三味”网吧看见一小伙子，汪某某叫汪某和他去堵门，汪某某和邓某去挑衅将那人逼出来，那人出来后，汪某某、余文学就围着那小伙子打，汪某某用钢管打那小伙子并让他掏出现金，多少不知道，他和邓某只是望风。

7、被告人邓某供述，他被安排在门口望风，当时汪某某用钢管打那小伙子腹部一下，其他人拳打脚踢，他只是站在旁边，钱是汪某某搜的，手机喻文昌拿了。

8、三被告人的户籍证明：汪某某生于（略）；刘某生于（略）；邓某生于（略）。

9、汉滨区X镇X村委会的证明：证实被告人汪某某在家务农，表现良好，无任何违法行为。

原判认为，被告人汪某某、刘某、邓某以非法占有为目的，结伙对被害人进行殴打，抢走他人财物，其行为构成抢劫罪，汉滨区人民检察院指控三被告人所犯罪名成立。在共同犯罪中，被告人汪某某在与他人合谋后，短信邀集其他被告人，并持钢管对被害人施以暴力后搜走其现金，起主导作用，为本案的主犯，应按照全部犯罪处罚；被告人刘某、邓某参与实施抢劫犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；法庭审理中三被告人对主要犯罪事实供认不讳，又系初犯，亦可酌情从轻处罚。被告人刘某、邓某在共同犯罪中，未分得财物，且有悔罪表现，可以适用缓刑，对辩护人部分辩护意见予以采纳。但汪某某的辩护人请求对被告人汪某某适用缓刑的意见，因该被告人犯罪前有预谋，且准备作案工具，直接实施暴力，主观恶意较大，不宜适用缓刑，对此意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第十七条第一、二、三款，第七十二条、第六十四条、最高人民法院《关于审理未成年刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十六条和最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、被告人汪某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。二、被告人刘某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为二年，并处罚金2000元（已缴纳）。三、被告人邓某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限一年，并处罚金2000元（已缴纳）。四、对被告人汪某某非法获得的现金人民币85元责令退赔。

上诉人（原审被告人）汪某某上诉提出：其系未成年人，归案后，如实交待犯罪事实，且抢劫金钱数额不大，请求从轻处罚。钱是喻文昌从受害人身上掏出来的。

二审查明的事实和采信的证据与一审基本一致，二审对一审法院采用的证据全部采信。

本院认为，上诉人汪某某以非法占有为目的。伙同他人使用暴力在公共场所劫取他人钱财，其行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，汪某某是犯意提起者并组织、分工，犯罪过程中积极实施暴力，是主犯，应对其从重处罚。其上诉提出其抢劫时不满18周岁，请求从轻判处的上诉理由，原审法院已对其进行了从轻判处。其次上诉还提出钱是喻文学从受害人身上掏出来的，经查，受害人的腿部被汪某某用钢管打了一下，后受害人将钱掏出来交给汪某某，该情节不影响对整个抢劫事实的认定。故原审认定事实清楚，证据充分，程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长蔺天民

审判员王晓敏

审判员刘某娟

二0一0年五月十三日

书记员左小宁