湖南省麻阳苗族自治县人民法院

民事判决书

（2009）麻民一初字第X号

原告张某某，男，X年X月X日出生，苗族，农村居民，住（略）。身份证号码：x。

委托代理人张ＸＸ，男，湖南省麻阳苗族自治县民众法律服务所法律工作者。

委托代理人张ＸＸ（系原告张某某之父），X年X月X日出生，农村居民，住（略）。身份证号码：x。

被告滕某某，女，X年X月X日出生，苗族，农民，住（略）。身份证号码：x。

委托代理人田ＸＸ，男，湖南省麻阳苗族自治县富洲法律服务所法律工作者。

原告张某某就与被告滕某某变更抚养权纠纷一案，于2009年10月21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员江文勇独任审判，并公开开庭进行了审理。代理书记员张慧担任庭审记录。原、被告及各自委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告张某某诉称：2009年7月17日原、被告经湖南省麻阳苗族自治县人民法院调解离婚，婚生子张ＸＸ随被告生活，原告享有探望权。调解书生效后，被告不履行调解书所规定的小孩张ＸＸ随被告一起生活的义务，且被告将小孩丢弃在本县X乡其父母家中寄养，其独自一人在县城内租房生活，使年仅3岁的小孩既失去父爱又失去母爱。为了有利于小孩的健康成长，故原告就此诉至法院请求：1、依法判决婚生小孩张ＸＸ变更由原告抚养，被告不需承担抚养费；2、本案诉讼费由被告承担。

被告滕某某辩称，原告在诉状中所说的不是事实。小孩大部分时间和被告生活在一起，被告母亲只是偶尔将小孩带回家照顾，被告没有不利于小孩成长的因素存在，请求法院驳回原告的诉讼请求。

原告针对自己的诉讼主张，向本院提交了下列证据：

1、原告的身份证及小孩张ＸＸ的常住人口登记卡复印件各一份，经核对与原件一致，欲证实原告及小孩张ＸＸ的身份情况；

2、（2009）麻民一初字第X号民事调解书一份，证实2009年7月17日，原、被告经法院调解离婚，婚生子张ＸＸ随被告生活，原告享有探望权的事实；

3、原告委托代理人对谭子玉的调查笔录一份，欲证实原、被告离婚后，被告在娱乐歌厅伴舞的事实；

4、原告委托代理人对张梅调查笔录一份，欲证实被告在证人经营的餐饮兼住宿的旅社坐台，小孩由被告的母亲代为抚养的事实；

5、本县金苹果中英文幼儿园证明一份，欲证实从2009年6月27日起小孩张ＸＸ就不在幼儿园读书的事实；

6、本县江溪幼儿园报名的花名册X件一份，欲证实张ＸＸ没有在该幼儿园读书的事实；

7、证人孙炳武、杨国远的当庭陈述，欲证实2009年8月份因小孩张ＸＸ生病，两证人陪同原告到被告的娘家看望小孩张ＸＸ，被告的父母便用扁担、棒槌追打原告和两证人的事实；

8、证人张应方、向喜兰的当庭陈述，欲证实2009年8月份原告与证人到被告租住处接小孩张ＸＸ回原告处的事实；

9、照片两张，欲证实小孩张ＸＸ头部之伤系被告打伤的事实。

被告针对自己的辩解，向本院提交了下列证据：

10、被告的身份证复印件一份，经核对与原件一致，欲证实被告身份情况；

11、（2009）麻民一初字第X号民事调解书一份，证实2009年7月17日，原、被告经法院调解离婚，婚生子张ＸＸ随被告生活，原告享有探望权的事实；

12、被告委托代理人对阙解松、滕某兰、王永华、黄某凤的调查笔录各一份，欲证实&#x;被告是租的房子，被告与其母亲和小孩一起生活的事实；&#x;小孩被原告一伙人强行带走的事实；

13、周社珍证言一份，欲证实&#x;证人与被告及小孩生活在被告的租住房内，证人只是偶尔带小孩回自己家里居住；&#x;原告强行带走小孩的事实；

14、张小兰证言一份，欲证实被告离婚后在张小兰歌厅上班，没有从事不法行为的事实；

15、张崽昌、周晓爱证言两份，欲证实&#x;一家人酒店系张梅、张崽昌、周晓爱一起开办的；&#x;被告在其店上没有从事不正当职业的事实；

16、陈绍春、陈绍斌的证言两份，欲证实被告离婚后，被告之母与被告、小孩张ＸＸ大多数时间生活在一起的事实。

上述证据，经本院公开开庭举证、质证及辩论，本院综合审查后作如下认证：

第1、2、5、6、10、X号证据，原、被告均不持异议，本院均当庭予以采信。第3、4、12、13、14、15、X号证据，因证人无正当理由未到庭接收质询，且又无其它证据相互印证，故本院不予采信。第7、X号证据，因证人所证实的事实能相互印证，故本院予以采信。第X号证据，因该证据来源合法、形式有效，故对小孩受伤的事实予以采信。但对原告主张小孩之伤系被告殴打所致，因未能提供证据证实，故对原告的该主张不予采信。

本院根据所采信的证据及当事人的陈述，确认如下案件事实：

2009年7月17日，原、被告经本院调解离婚，婚生小孩张ＸＸ随被告生活，原告每月支付小孩抚养费200元。离婚后，被告与小孩张ＸＸ租住在本县X镇二桥处。被告有时将小孩张ＸＸ委托其父母代为照顾。2009年8月份，原告到被告娘家看望小孩张ＸＸ，遭被告的父母阻止。后原告到被告租房处将小孩张ＸＸ接回家中居住生活至今。

本院认为：原、被告均有抚养婚生小孩的义务。但原、被告在离婚时就对小孩的抚养权归宿作出协商处理，确定随被告抚养，该行为均系双方的真实意思表示，双方应严格按照生效调解文书所确定权利和义务履行。《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定：“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。本案中，因原告未提供充分证据证实被告在与小孩张ＸＸ共同生活过程中存在对小孩健康成长不利、侵害小孩合法权益和无力抚养小孩等法定的情形，且原告也未提供充分证据予以证实，故对原告要求变更小孩张ＸＸ抚养关系的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决如下：

驳回原告张某某的诉讼请求。

本案受理费减半收40元，由原告张某某负担。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。

审判员江文勇

二00九年十二月七日

代理书记员张慧

附法律条文如下：

《中华人民共和国民法通则》第五条：公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。