余xx的行为是否够成诈骗 Xx劳务公司代理人：陈xx（劳务承包）

Xx建设集团代理人：Xx建设集团（承建商）

房地产开发商：重庆xx房地产

Xx建设集团与2009年5月22日与xx房地产签订弘川花园承建包合同。

Xx劳务公司与xx建设集团与2009年5月26日签订合同。合同约定缴纳劳务保证金200万元，保证2009年8月10日进场施工 ，但至今仍无法进场施工
。
合同约定违约退还保证金，违约金按合同总价的0.5%每日算。合同总价2000万元。

在签订合同之前 陈xx于2009年4月14日起至2009年5月22日陆续向余xx通过银行转账145万元  于6月14日通过银行转账55万元。Xx建设集团不知晓。

Xx建设集团于2010年10月与xx房地产解除承包合同 。

余xx该行为是否构成诈骗罪？如果走诉讼程序以谁为被告好？