合同纠纷
请大律师指导
请大律师指导 民事上诉状
上诉人(原审原告、反诉被告,以下简称—原告):XXX,男XXXX年X月XX日出生,公民身份证号码33021119XXXXXXXXXX,,汉族,住宁波市镇海区骆驼街道中街居民区,联系电话:139XXXXXXXX。
被上诉人(原审被告,反诉原告,以下简称—被告):XXX,男,XXXX年X月X日出生,公民身份证号33021119XXXXXXXXX,汉族,住宁波市镇海区庄市街道西陆路X号楼X室,。联系电话:133XXXXXXXX
第三人(以下简称—第三人):宁波市XXX区XX街道房屋拆迁事务所(组织机构代码:7XXXXXXX)住所地:宁波市XX区XX街道X选区XX路XX号。
联系电话:0574—86590557
负责人:XXX
原告因租赁合同纠纷一案,不服镇海区人民法院XXXX号的民事判决,现依法提出上诉,请求XX市中级人民法院查清事实、依法改判。
上诉请求:
1》维持一审判决第一项(被告周吉平支付原告王智宏装修赔偿款XXX元,返还原告王智宏押金XXX元…..)
2》改判一审判决第二项,变更为:被告XXX退还原告XXX的房租费(自2015年3月10日至2016年2月30日止),¥XXXX元,原告支付被告的水电费¥XXX元。
3》撤销一审判决第三项
4》判令被告违约、并支付给原告违约金¥XXXX元
5》判令被告付还原告:搬迁补偿费¥XXXX元、停产停业损失补偿费¥XXX元。
6》判令被告承担一审和二审的全部诉讼费用
事实和理由
1》 在XXX号的案件(2016年8月18日交的诉讼费¥XXX元,已退还原告)庭审时被告提供了《非住宅商业用房拆迁安置补偿协议》,原告当庭就该协议的真实性提出了质疑,要求法庭重新调取。在第二次庭审尚未开始时的法庭里XXX法官出示了从XX街道房屋拆迁事务所调取的拆迁补偿协议。被告出具的拆迁协议和法官调取的拆迁协议完全一致,且被告和法官也没有对协议签约的时间进行过否定的解释,于是原告对该拆迁协议的真实性表示了认可,并当庭放弃了XXX号案件的诉讼。
2》 2016年12月20日原告提起了案号为“XXX号”的诉讼(2016年12月20日交的诉讼费¥XXX元),在辩证、质证的当天,被告对拆迁协议的签约时间解释为“僭越了”,并出示了第三人出具的“拆迁协议签约时间为2016年6月的证明书”,且在2017年4月18日的法庭辩论时再次出示“签约时间为2016年6月的穿越证明”,但当庭被XXX法官驳回。
3》 “XXXX号”案件的判决书第12页明确载明:“本院向骆驼拆迁事务所调取的《非住宅商业用房拆迁安置补偿协议》、房屋拆迁评估装潢及附属物价格清单、非住宅拆迁补偿资金核算单,载明涉案房屋采取货币安置方式补偿,拆迁补偿金合计为XXXXX元,其中装修评估价为XXXX元,被拆迁人保证在2015年4月20日前搬迁腾空房屋,《非住宅商业用房拆迁安置补偿协议》写明的签署时间为 2015年3月10日”。判决书第13页明确载明:“XX街道房屋拆迁事务所向本院核实,该拆迁协议实际签订日为2016年3月29日,并陈述系基于维护被拆迁人利益最大化考量,才与被拆迁人协商一致认可协议生效时间为2015年3月10日”
4》 该拆迁补偿协议载明的拆迁补偿依据是《宁波市镇海区城市房屋拆迁补偿安置若干规定》[镇政发(2010)54号文件]而不是《宁波市国有土地上房屋征收与补偿办法》
凭以上四点可见:一审法庭仅凭XXXX案号第三人辩称的:拆迁协议的签署日期是倒签的,实际签署时间是2016年3月29日。以此作为证据,而判定本案,明显是没有事实依据的。第三人的行为明显违反了诚实信用原则。第三人明显为扩大被告的利益,侵害了原告的利益。 ——原告认为第三人与被告签订的《非住宅商业用房拆迁安置补偿协议》的签署日期理应为:2015年3月10日
原告请求二审法院依据事实和相应的政策法规
重新审理判定本案
1)理清该拆迁协议----究竟执行的是“国务院令(第305号)《城市房屋拆迁管理条例》”还是执行“国务院令(第590号)《国有土地上房屋征收与补偿条例》”。以理清被告与第三人签订的《非住宅商业用房拆迁安置补偿协议》签约的时间:是2015年3月10日还是2016年3月29日,以确定租赁合同的解除时间。确定原被告双方有关租金问题的理结。确定政府给予的搬迁和停产停业损失补偿费的补偿方案和金额。
2)理清“非住宅拆迁补偿资金核算单”的第4项:“货币补偿奖励”一栏里的¥30万元、¥40万元、¥50万元、¥115031元,其金额是如何计算出来的,具体是对那些方面的补偿。
原告认为:既然拆迁协议的签约生效时间为2015年3月10日,那么自2015年3月10日起被告就已经不是该房屋的所有权人了,已无权收取原告的房租费了,且依据原被告双方租赁协议的第八条,租赁协议理应在2015年3月10日解除。
原告请求二审法庭判令:被告由于早已与第三人签订了拆迁协议,却一直不履行通知原告搬迁的义务,继续收取租金的行为,属于违约。参考租赁协议第二条有关履行通知义务的条款,判令:被告支付2个月的租金给原告作违约金,即:¥XXXX元。判令:被告退还原告2015年3月10日起,至2016年2月30日止的房租费¥XXXXX元。
原告遵从政府的房屋征收决定,服从政府关于停产停业和搬迁及装潢等费用的补偿方案,对于政府的拆迁不提出任何条件,而实行的搬迁,是完全符合租赁协议第八条约定的。且租赁协议的第八条只是对装修费的归属进行了明确的约定,并没有对于搬迁补偿费、停产停业损失补偿费、进行明确的分配约定。对于权利的放弃,理应以明示的方式而非默认或推定的方式确定。一审法庭仅凭臆想而主观的推定原告放弃了有关搬迁和停产停业的损失补偿,是完全不合理的。且搬迁和停产停业的损失补偿费,是政府给予因拆迁而造成实际损失的,合法生产经营者的补偿。依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第17条、22条、23条,《中华人民共和国物权法》第42条、第121条的规定,“或者依据《城市房屋拆迁管理条例》的第13条、第31条、第33条”。被告都应该把这部分费用付还给原告。
由于第三人和被告提供给一审法庭的:拆迁补偿协议和资金核算单里并没有停产停业损失补偿费和搬迁补偿费的明确列单。在2017年4月18日的庭审时原告提出:为什么在“拆迁补偿协议”和“资金核算单”里没有搬迁补偿费和停产停业损失补偿费的列单?《非住宅拆迁补偿资金核算单》的第4项:“货币补偿奖励”一栏里的¥30万元、¥40万元、¥50万元、¥115031元的金额是如何计算出来的,具体是对那些方面的补偿,要求第三人回答。但当时由于第三人并未出庭,法庭要求被告回答,但被告的回答是:不知道!
由此原告认为:第三人为了被告利益的最大化,把搬迁补偿费和停产停业损失补偿费,隐藏且包含在资金核算单的“货币补偿奖励”这一栏里面了
原告请求二审法院判令:被告将搬迁补偿费¥XXXX元,停产停业损失补偿费¥XXXX元,付还给原告。。
本案总金额共计:XXXXX元(未含诉讼费)
综上所述,原告请求二审法院查清事实,并依据相关的政策法规,合理合法的审理判清本案,维护上诉人的合法权益。
此致
浙江省宁波市中级人民法院
具状人:
年 月 日
问题状态:已解决
提问人:王智宏(浙江-宁波)
提问时间:2017-07-31 07:18