案情：某市裕源太阳能有限公司（以下简称裕源公司）与辉煌太阳能有限公司同是生产太阳能用品的企业。裕源公司总经理陈某因为自己公司的知名度不高，为了增加公司“裕源”牌太阳能热水器的销售量，于２００３年８月，安排该公司员工吴某购进假冒的“辉煌”牌太阳能热水器商标、端盖以及包装箱用以制售假冒的“辉煌”牌太阳能热水器。并在“裕源”太阳能热水器原价格基础上每台加价１００元，作为假冒的“辉煌”牌太阳能热水器对外进行销售。此后，裕源公司６次共销售９８台假冒的“辉煌”牌太阳能热水器，销售额共计１１万余元。

    分歧意见：对于裕源公司的行为如何定性，有三种意见。


    第一种意见认为，裕源公司为了单位利益，生产、销售配附假冒的“辉煌”牌标识的太阳能热水器属于生产者在产品中以次充好，以不合格产品冒充合格产品的行为，应该以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。


    第二种意见认为，裕源公司实施的是销售伪造的注册商标标识的行为，由于销售非法制造的注册商标标识仅９８套，违法所得９８００元，非法经营额在１１万余元，且不具备追究刑事责任的其他立案条件，故不构成犯罪。


    第三种意见认为，裕源公司为了单位利益，生产、销售配附假冒的“辉煌”牌标识的太阳能热水器的行为，属于未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的行为，由于非法经营数额未满５０万元，且不具备其他立案条件，因此不构成犯罪。


    评析：笔者同意第三种意见。


    首先，裕源公司的产品不属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》所定义的伪劣产品的范畴。根据我国法律规定，在产品合格与否的判断标准上，我国目前存在四种标准：一是强制性标准，即国家标准；二是行业标准，又称推荐标准；三是企业标准；四是社会标准。就太阳能生产企业而言，目前执行的均是企业标准，因此，不能以“辉煌”牌太阳能热水器的质量标准决定裕源公司的产品是否属于伪劣产品。


    其次，裕源公司为了增加自己公司产品的销售量，在销售自己产品的同时，以每套１００元的价格配附销售假冒的“辉煌”牌太阳能热水器标识。从表面上看，其实施的是销售伪造的注册商标标识的行为。但是，分析裕源公司行为的主观动机就可以清楚发现，其真实动机就是通过假冒他人注册商标的行为，以扩大自己产品的销售量，侵犯的客体是商标注册人对商标的专用权。


    最后，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，必须涉嫌下列情形之一的，才可以追诉：１．个人假冒他人注册商标，非法经营数额在１０万元以上的；２．单位假冒他人注册商标，非法经营数额在５０万元以上的；３．假冒他人驰名商标或者人用药品商标的；４．虽未达到上述数额标准，但因假冒他人注册商标，受过行政处罚二次以上，又假冒他人注册商标的；５．造成恶劣影响的。裕源公司的产品既然不是伪劣产品，又不具备假冒他人注册商标追诉条件。因此，笔者认为，裕源公司的行为不构成犯罪，但应该予以行政处罚，并承担相应的民事责任。


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