案情：黄某系外地客商，在某县开办了一家花岗岩石材厂，由于开采岩石需要使用黑火药，黄某曾多次向当地民用爆炸物品公司（公安机关指定销售爆炸物资的部门）求购黑火药，但该公司考虑经济原因没有进货。在当地无法购买黑火药的情况下，黄某于2003年6月至2004年2月，未经公安机关办理审批手续，私自从外县另一石材厂购进黑火药300公斤，全部用于开采花岗岩石。今年2月份，黄某厂里的民工朱某在使用黑火药时不慎被烧致重伤，因朱某告发，黄某被公安机关以涉嫌非法买卖爆炸物罪拘捕。

    分歧意见：本案在审查过程中，对黄某触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，构成非法买卖爆炸物罪并无争议，但对黄某应如何适用刑罚则有不同意见。

    第一种意见认为：黄某未经公安部门审批，违反我国民用爆炸物品管理条例，私自购买黑火药300公斤，情节严重，应判处十年以上有期徒刑。理由是：根据最高人民法院2001年5月16日实施的《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第六项和第二条第一项的规定，非法买卖黑火药1公斤以上即应追究刑事责任，而非法买卖黑火药5公斤以上属情节严重，应判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

    第二种意见认为：黄某系因生产所需而非法购买黑火药，依法可以免除刑罚。理由是：最高人民法院于2001年9月17日作出了《对执行〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》（以下简称《通知》），其中第二条规定“行为人确因生产、生活所需而非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物，没有造成严重社会危害，经教育确有悔改表现的，可以依法免除或者从轻处罚。”据此，对黄某适用免除处罚比较妥当。

    评析：笔者同意第二种意见。

    近年来，随着治安形势的变化，非法制造、买卖、持有、私藏爆炸物品、枪支弹药的违法犯罪活动猖獗，大量的爆炸物品、枪支弹药流散社会，为犯罪分子进行暴力犯罪活动提供了作案工具，致使爆炸、持枪杀人、持枪抢劫等严重暴力犯罪活动增多，严重危害公共安全。最高人民法院正是在这一背景下出台了《解释》，旨在依法严惩这类犯罪活动。但是《解释》单纯以数量来界定这类犯罪情节严重与否，从而划定量刑幅度，显然有客观归罪之嫌。为了准确适用法律，最高人民法院的《通知》对《解释》进行了必要的修正和补充，更为关注行为人的犯罪目的、动机和可罚性，体现了对生产、生活所需而非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物免除或从轻处罚的意图，从而更为符合我国刑法主客观一致和罪刑相适应原则。
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    就本案而言，黄某非法购买黑火药300公斤，可谓数量较大，但黄某的行为有以下特点：??1?牴郝蚝诨鹨┑哪康暮投?机是为了自己生产需要开采石料，这与用于抢劫、杀人、爆炸等犯罪目的有着本质区别；??2?牴郝虻暮诨鹨┦裘裼帽?炸物品，从危害性上看，它与炸药、军用爆炸物等相比，杀伤力、破坏力相对较小；??3?牴郝虻暮诨鹨┮讶?部用于生产，没有流散社会，没有成为犯罪分子进行暴力犯罪活动的作案工具，没有对公共安全和人民群众生命财产安全造成严重危害。虽然造成朱某被烧伤的生产事故，但不属于《通知》中“造成严重社会危害”情形，也不应视为情节严重。

    综上所述，笔者认为，黄某的行为已构成非法买卖爆炸物罪，但不属于情节严重，对其作免除处罚较妥。通过本案我们也可以看到，适用《解释》或《通知》，会给当事人带来悬殊的刑罚（十年有期徒刑或免除处罚），因此如何适用法律值得我们慎重思考。当然，黄某与朱某之间存在一种雇佣关系，对于朱某在生产过程中使用黑火药不慎被烧致重伤，黄某负有民法上的赔偿义务。

杨志敏