[案情]

2004年9月，7岁的小明在红星小学读一年级，在一次上体育课时，体育教师孙某因为临时有事，便让同学们自己做游戏，自己外出办事。在做游戏过程中，小明与同学小芳发生争执，小明将小芳的眼睛戳伤。经治疗，小芳花费医疗费16000余元。小明随父亲生活。小芳的父母要求小明的父亲承担责任，但小明的父亲认为是因为学校管理不善，才导致损害的发生，因此应由红星小学承担责任。为此，小芳将小明和红星小学告上法庭。

分歧：审理中有二种意见

第一种意见认为：红星小学应承担主要民事责任，小明的监护人承担次要责任。理由是学校对到校的学生负有监管、教育、保护之责，红星小学的老师在上课期间擅自离岗，致使学生做游戏时无人监管，小明将小芳打伤，学校有过错，应承担主要民事责任。小明父亲作为监护人，应承担次要责任。

第二种意见认为：应由小明的监护人承担主要民事责任，红星小学给予适当的赔偿。

评析：笔者同意第二种意见。理由是：

根据我国《民法通则》第133条之规定，无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。本案中，8岁的小明属于无民事行为能力人，他给同学小芳造成的损害，应由其监护人承担民事责任。但是，因小明是在校上课时给他人造成损害的，学校对到校的小明有监管之责，可以说小明的监护人已尽到了监护责任，因此可以适当减轻监护人的民事责任。因为小明的父母已离婚，根据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》（以下简称《民通意见》）第158条的规定，夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任，如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方承担民事责任。因此，本案应由与小明共同生活的小明父亲承担民事责任；如果小明的父亲承担民事责任确有困难，可以责令小明的母亲与父亲共同承担民事责任。此外，损害是在学校上课时发生，老师擅离岗位，红星小学也有过错，根据《民通意见》第160条的规定：“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。”因此，可以责令红星小学给予适当的赔偿。

刘武波