法律文书写作禅语
一、文书写作思维
----当你习惯每日穿行于事实和法律之间,经过官司胜败和客户众说纷纭的千锤百炼后,你会发现自己逐渐获得一种透视世情的从容和成熟,认识到“真实的法律”和“法律的真实”,这就是法律思维。
----律师的思维与普通人不同,他的头脑当中已经按照法律关系框架摆设好一个
“围棋盘”,无论星斗市民的私人官司还是跨国大公司的经济纠纷,只要是法律事务,均可按照法理和逻辑,紧扣事实和证据,将各种要素分门别类地放入按照法律
关系框架构建的“围棋盘”中。形式要素被简化到了极致,当中却能够包容不同的内容和变化。
----律师应该是提出解决方案、帮助客户解决问题的专家而不是否定客户意见的质疑者。
----律师需要帮助客户实现的是“以法律手段防范风险”而不仅仅是“防范法律风险”。
----只有同时具备“法律思维”和“商业意识”的律师才能写出优秀的法律文书。
----与其说法律思维的首要任务是寻求结论,毋宁说是寻求作出结论的理由。
----千万记住,任何怂恿客户勇敢前进的法律建议都是危险和不可取的。
二、文书内容和形式
----我们现在的法学教育一大弊端就在于:仅仅教会了学生写法学论文,没有教会学生写法律文书。
----法律文书是一种特殊的中文文书,它因应客户目标、使用对象、使用场合、选用法律关系、法律和事实不一致,从形式到内容,写法到结论,都与基本的中文语法规范大相径庭。
----传统教育告诉我们,写作艺术的最高境界应该是从心所出,浑然天成,正如“羚羊挂角,无迹可求”。但在法律文书写作当中,这一观念是错的。
----客户寻求法律意见的目的不在于学习法律理论、研究立法原理或法条的合理性,而在于解决实际问题。
----在不少外国留学归来的律师身上,写作法律文书容易犯的一大错误就是满足于从外国“法律文书仓库”进口一份份的文书模板,采取“外国文书模板+中国法律规定+注释”的方法炮制出一份份的中国法律文书。
----法律文书都以法律关系为基础,因此叙事方式必然采用逻辑分析和推理为基本方式,分别展开论述法律关系的主体、客体和内容三大要素。
----法律文书事实和证据的整理方法可以归结为:以法律关系为框架、以时间为顺序、以“三性”为要点。
----法律文书的行文应当做到:言必有依据,行必有法条。
----如果我们提供给当事人的文书形式是二流的,那么当事人会认定其内容也是二流的。
----法律文书标题的四种写法:论点式、范围式、概念式和提问式。
三、文书正文写作技巧
----法律文书叙事顺序三种方法:时间顺序法、主次先后法和综合归纳法。
----章节的划分标准主要是遵循文书内在的逻辑关系,将与同一事项有关的条款集中在同一处。
----一个段落最好只表达一个内容,简洁的陈述往往更容易被读者接受和将问题说明白。长段落、长句子必然牵扯到众多的事实和线索,容易把读者搞糊涂,让读者迷失方向和丧失阅读的兴趣,最后把自己搞糊涂。
----一个句子能够表达的意思,绝不用两个句子;一个较短的句子能够表达的意思,就绝不用较长的句子。
----抛弃原文语言环境而摘取只言片语,尤其是忌讳在没有搞清楚事实和证据前提下给对方乱扣帽子,这个错误尤其在诉讼律师当中较为常见。
----当文书中出现某些概念以另外的一些概念为前提的情况的时候,必须考证和列明概念之间的关联或指向关系。
----法律文句减少歧义的五种方法:简化结构减少变化、变化句式突出重点、使用顺序词区分层次、保持标题的统一性和翻译时注意修改句式。
----用好法律字词的四种方法:法定术语、下好定义、界定模糊、表达简练和搭配准确。
----法律文书除虫五法:简单处理法、关键词跳读法、词组输入法、文书晒晾法和交叉审阅法。
四、合同类文书写作技巧
----合同应该实现的目标不是实现交易双方的权利平等,而是利益平衡。
----在合同起草和谈判过程当中,你需要尝试将自己代入对方身份并扮演两种角色:一是善意但却粗心大意的人,二是心怀不轨之人。
----合同条款就像软件的运算法则,而其中每一个用词则类似于等式中的一项变量——如果改变一个用词,当事人基于合同所产生的权利和义务都会受到影响。
----没有规定相应后果的法律等于没有规定,合同也一样。律师起草合同,不但需要考虑可能会出现的各种问题——“即将会这样”,更重要的是考虑在出现问题之后怎么解决——“如果不这样怎么办”。
----劣势方修订合同有一个很简单而很实用的技巧:合同内容尤其是涉及双方责任的部分可以不变,将甲方和乙方的名字掉换过来就可以了。
----合同起草和修改的基本原则——同一性原则,即同一意思必须使用同一词语来表达。
----合同定义的基本原则:同样的陈述如果超过2次,就应该采用一个更为简短的词语将其定义。
五、咨询类文书写作技巧
----咨询类文书都是“命题作文”,即客户给出题目,律师按照题目框定范围,找法条、剪裁事实、组织证据,适当假设,然后进行逻辑推理,最后得出结论或建议。当中视乎客户要求不同,大概又可以分为两种,一是“框定范围式”;二是“倒推结论式”。
----咨询类文书都是典型的四段论结构,事实概要—客户目标—分析和建议—结论。
----方向决定了法律意见是否有价值,方向一旦错误,你的法律意见价值就为零而不再有价值大小的可能性存在。
----描述事实最简单和最有效的方法之一是分类和独立描述。
六、诉讼类文书写作技巧
----一个优秀的律师,之所以能够在法庭上对案件的每一细节脱口而出,
甚至比当事人还熟悉,是源于他对案件事实的烂熟于心;从他手中交出来的文书之所以精妙无比,是因为他已经对文书内容进行过无数次的反复推敲,优秀律师的这
一特质在具有浓厚的对抗性和时效性的诉讼案件当中尤为突出。
----诉讼案件事实和证据审查六字诀:梳理、补强和创造。
----诉状一般都有七段,恰如描述爱人之间的悲欢离合的经历,双方从一见钟情(交易背景)—海誓山盟(合同内容)—天作之合(签订合同)—柴米油盐(履行过程)—反目成仇(争议焦点)—不欢而散(协商未果)—声泪哭诉(提起诉讼)。