一、连续犯

　　【知识要点】

　　连续犯，是指基于同一的或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的数个行为，触犯同一罪名的犯罪。

　　特征：连续犯必须是行为人基于同一的或者概括的犯罪故意；必须实施性质相同的数个行为（包括徐行犯，即数次行为单独都不成立犯罪，但其总合成立犯罪的情形）；数次行为具有连续性（应从主客观两个方面进行连续性的判断）；数次行为必须触犯同一罪名。

　　对于连续犯，原则上按照一罪处罚。法律明确规定多次实施某种犯罪行为的，按照加重情形处罚，例如多次抢劫的情形；涉及数额的犯罪，法律按照数额多少设定法定刑的，由于数额可以累积计算，并能做到罪刑相适应的，以一罪处罚。

　　但是，有的犯罪没有规定多次实施的加重处罚，根据犯罪的性质也不能累计计算的，按照一罪处罚不能实现罪刑相适应的，应当数罪并罚，例如连续故意伤害十人，都导致轻伤的，应当数罪并罚。

　　二、吸收犯

　　【知识要点】

　　吸收犯，是指事实上存在数个不同的行为，其一行为吸收其他行为，仅成立吸收行为一个罪名的犯罪。典型例子：行为人盗窃枪支后又私藏的；伪造货币后又出售或运输的。

　　吸收犯的特征：具有数个独立的符合犯罪构成的犯罪行为；数行为必须触犯不同罪名；数行为之间具有吸收关系，即前行为是后行为发展的所经阶段，后行为是前行为发展的当然结果。

　　最基本的吸收关系是重行为吸收轻行为。传统刑法理论还主张实行行为吸收预备行为、主行为吸收从行为。

　　对于吸收犯，择一重罪处罚。

　　注意区分不可罚的事后行为。不可罚的事后行为是司法考试中的常考知识点。

　　不可罚的事后行为，是指在状态犯的场合，利用该犯罪行为的结果的行为，如果孤立地看，符合其他犯罪的构成要件，具有可罚性，但由于被综合评价在该状态犯中，因而没有必要另外认定为其他犯罪。例如，甲盗窃他人财物之后又毁坏该财物的，毁坏财物的行为就属于不可罚的事后行为。再如，乙侵占代为保管的他人财物，谎称财物被盗以免除归还义务的，后面欺骗的行为属于不可罚的事后行为。

　　如果事后行为侵犯新的法益，且对行为人不缺乏期待可能性，则应认定为数罪。例如，甲将盗窃的仿真品（价值数额较大）冒充文物出卖给他人，骗取财物的，盗窃罪与诈骗罪并罚。

　　【经典考题60】（2008年试卷二第8题）关于罪数的说法，下列哪一选项是错误的？

　　A.甲在车站行窃时盗得一提包，回家一看才发现提包内仅有一支手枪。因为担心被人发现，甲便将手枪藏在浴缸下。甲非法持有枪支的行为，不属于不可罚的事后行为

　　B.乙抢夺他人手机，并将该手机变卖，乙的行为构成抢夺罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应当数罪并罚

　　C.丙非法行医3年多，导致1人死亡、1人身体残疾。丙的行为既是职业犯，也是结果加重犯

　　D.丁在绑架过程中，因被害人反抗而将其杀死，对丁不应当以绑架罪和故意杀人罪实行并罚

　　解析：本题主要考核罪数各种情形的认定。

　　1.甲主观上意图盗窃普通财物，客观上却盗窃了枪支，属于抽象的事实认识错误中的对象错误，按照法定符合说，在主客观一致的范围内成立盗窃罪既遂。事后又将枪支藏于家中的行为，成立非法持有枪支罪。由于之前的行为成立侵犯财产的盗窃罪，非法持有枪支罪侵犯了新的法益，而且对行为人具有期待可能性，即既然行为人意图盗窃普通财物，在发现是枪支后，法律能够期待行为人别再实施持有枪支的行为。所以，对于甲的行为应当数罪并罚，其中持有枪支的行为不属于不可罚的事后行为。A选项说法正确。

　　2.抢夺罪属于状态犯，即在抢夺行为结束之后，他人财物受到侵犯的不法状态仍在持续。在该不法状态存续期间，行为人乙出卖赃物的行为从形式上看单独成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪，但是该行为属于不可罚的事后行为（虽然侵犯了新的法益，但缺乏期待可能性）。乙的行为只成立抢夺罪，不能数罪并罚。B选项说法错误。

　　3.职业犯的特征有：行为人主观上具有反复、多次实施犯罪行为的意思；都将犯罪行为作为一种业务、职业而反复多次实施（只要性质上是要反复、继续实施的，或者只要行为人是以反复、继续实施的意思实施犯罪活动的，其第一次实施犯罪行为时，就可能被认定为职业犯）；不要求行为人将犯罪行为作为唯一职业；不要求具有不间断性，只要行为具有反复实施的性质，即使具有间断性，也不影响职业犯的认定。营业犯也具有上述特征，只是营业犯具有营利的目的；非法行医罪不要求营利目的，所以属于职业犯。

　　此外，按照刑法第336条的规定：“未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。”非法行医造成就诊人死亡的，属于本罪的结果加重犯。C选项说法正确。

　　4.绑架杀害被绑架人的，属于绑架罪与故意杀人罪的结合犯，仍然成立绑架罪，只是法定提高到“处死刑，并处没收财产”。D选项说法正确。

　　本题正确答案为B.

　　【经典考题61】（2010年卷二第55题）下列哪些情形属于吸收犯？

　　A.制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的

　　B.盗窃他人汽车后，谎称所盗汽车为自己的汽车出卖他人的

　　C.套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的

　　D.制造毒品后又持有该毒品的

　　解析：本题主要考核吸收犯的认定。

　　吸收犯的认定中最重要的内容是吸收关系的判断。所谓吸收关系，是指前行为是后行为发展的所经阶段，或者后行为是前行为发展的当然结果。

　　1.尽管持有、私藏枪支、弹药的行为单独成立非法持有、私藏枪支、弹药罪，但行为人制造枪支、弹药的当然结果就是继续持有、私藏该枪支、弹药的行为，所以属于吸收犯。A选项正确。

　　2.本犯出售赃物的行为侵犯了新的法益（即司法活动的顺利进行），但本犯出售赃物的行为缺乏期待可能性，所以行为人盗窃财物后又出售赃物的行为属于不可罚的事后行为，不是牵连犯。B选项错误。

　　3.行为人套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的，属于高利转贷罪的行为，本身不成立数罪，不可能是吸收犯。C选项错误。

　　4.尽管持有毒品的行为单独成立非法持有毒品罪，但行为人继续持有该毒品的行为，属于制造毒品行为的当然结果，属于吸收犯。D选项正确。

　　本题正确选项为AD.

　　【活学活用94】乙明知甲盗窃了一辆车，而答应甲的要求为其保管，将车停在自己控制、甲也知道的地方。后来乙将车开到另一隐蔽处，并打电话告诉甲：“你把车开走了，怎么也不告诉我一声。”谎称车丢失。甲信以为真，乙后来将车出卖。关于乙的行为，下列说法正确的是（ ）

　　A.构成盗窃罪 B.构成诈骗罪 C.构成侵占罪 D.构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

　　本题正确答案为D.本题要点说明：乙明知是甲盗窃的赃物而为其保管的行为成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪，之后将赃物转移的行为仍然属于掩饰、隐瞒赃物的行为，不成立其他犯罪。

　　【活学活用95】甲将停放在马路边的轿车玻璃（价值8000元）打碎后，从车内盗窃一个密码箱，逃离现场后打开一看，发现内有软皮电话本一个，内记有领导人的电话（属绝密文件）及贺卡、录相带等物。甲因害怕，为了逃避罪责将密码箱及箱内所有物品扔至胡同夹道内垃圾箱中。关于甲的行为，下列说法正确的是（ ）

　　A.构成盗窃罪、泄露国家秘密罪，并罚；其中故意毁坏财物的行为被盗窃行为所吸收

　　B.构成盗窃罪、泄露国家秘密罪，其中泄露国家秘密的行为属于不可罚的事后行为

　　C.构成故意毁坏财物罪、盗窃罪、泄露国家秘密罪，只定盗窃罪，其中故意毁坏财物的行为被盗窃行为所吸收，泄露国家秘密的行为属于不可罚的事后行为

　　D.构成故意毁坏财物罪、盗窃罪、泄露国家秘密罪，数罪并罚

　　本题正确答案为A

　　三、牵连犯

　　【知识要点】

　　牵连犯，是指犯罪的手段行为或结果行为，与目的行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。其特征为：（1）以实施一个犯罪为目的，如为了诈骗而伪造证件等；（2）必须是其手段行为或结果行为又触犯了其他罪名；（3）数行为之间存在手段行为与目的行为、原因行为与结果行为的牵连关系。

　　牵连犯的认定中最重要的问题就是牵连关系的认定。

　　（一）传统理论的观点。既要求客观上存在牵连关系，还要求主观上也具有牵连关系；否则不成立牵连犯，例如一年前甲为了狩猎盗窃枪支，一年后为了抢劫银行使用该枪支的，不成立牵连犯。

　　（二）司法考试的观点。不仅要求在客观上、主观上能认定牵连关系，而且这种关系在社会生活中还必须具有通常性：从经验法则上判断，具有牵连关系的两个行为具有极高的并发性，即主张类型性的牵连关系。否则，不成立牵连犯。

　　例如，非法侵入住宅杀人的，成立牵连犯；但非法盗窃枪支后杀人的，不认定为牵连犯（虽然枪支经常用于杀人，但盗窃枪支并不是杀人的通常手段行为）。

　　再如，伪造武装部队公文、证件、印章冒充军人招摇撞骗的，可以认定为牵连犯；但盗窃军车后冒充军人招摇撞骗的，不应认定为牵连犯。

　　又如（2010年卷二第19题）甲承租乙的房屋后，伪造身份证与房产证交与中介公司，中介公司不知有假，为其售房给不知情的丙，甲获款300万元。在本案中，甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯，其中伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系，所以对甲的行为应以诈骗罪从重处罚。

　　又如（2005年试卷二第17题）甲在一豪宅院外将一个正在玩耍的男孩（3岁）骗走，意图勒索钱财，但孩子说不清自己家里的联系方式，无法进行勒索。甲怕时间长了被发现，于是将孩子带到异地以4000元卖掉。尽管甲的绑架行为与拐卖行为之间在客观上存在手段、目的关系，但在主观上不具有牵连关系，更不具有类型性的牵连关系，对甲应当以绑架罪与拐卖儿童罪并罚。

　　【经典考题62】（2007年试卷二第57题）关于罪数的认定，下列哪些选项是正确的？

　　A.甲使用暴力强迫赵某与自己进行商品交易，造成赵某重伤。对甲的行为应以故意伤害罪与强迫交易罪实行并罚

　　B.乙借用李某的摩托车后藏匿不想归还。李某要求归还时，乙谎称摩托车被盗。乙欺骗李某的行为不单独构成诈骗罪

　　C.丙为杀人而盗窃枪支，未及实施杀人行为而被抓获，丙的行为构成故意杀人（预备）罪与盗窃枪支罪的想象竞合犯

　　D.丁盗窃信用卡并使用的行为，属于盗窃罪与信用卡诈骗罪的吸收犯

　　解析：本题主要考核罪数理论以及分则罪名的一些特殊规定。

　　1.甲的行为属于使用暴力压制对方反抗强行取得财物的行为，成立抢劫罪。本案不成立强迫交易罪，因为其手段只要达到了足以压制对方反抗的程度，就成立抢劫罪。而抢劫罪的手段包括以伤害的方式压制其反抗。A选项说法错误。

　　2.乙借用李某的摩托车，已经合法占有他人所有的财物；随之藏匿不想归还，表明乙以非法占有为目的，变占有为所有，成立侵占罪。之后乙谎称摩托车被盗意图不再归还的欺骗行为，没有侵犯新的法益，属于不可罚的事后行为，不成立诈骗罪。B选项说法正确。

　　3.丙为杀人而盗窃枪支的行为，既是盗窃枪支罪的实行行为，又是故意杀人罪的预备行为，即同一行为具有双重属性，属于想象竞合犯，择一重罪处罚。C选项说法正确。

　　注意：如果丙盗窃枪支后又实施了杀人行为，则成立盗窃枪支罪（实行犯）与故意杀人罪（实行犯）数罪并罚，因为丙实施了两个行为、侵犯了两个不同的法益、成立两个不同的罪名，又不是吸收犯、牵连犯。

　　4.盗窃罪的成立要求数额较大，而信用卡只能评价其本身的价值（盗窃信用卡并不意味着盗窃了卡里面记载的钱），所以盗窃信用卡本身并不构成盗窃罪。盗窃信用卡只有使用才成立犯罪，按照刑法第196条第3款的规定，“盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定（盗窃罪）定罪处罚。”盗窃信用卡后无论对机器使用还是对人使用，只成立盗窃罪一罪。D选项说法错误。

　　本题正确答案为BC.

　　【活学活用96】根据罪数以及刑法相关理论，下列说法正确的是（ ）96

　　A.甲盗窃乙价值8000元的电脑后，主动与乙讲条件：如果拿2000元来，就退还该电脑，否则不退还。甲构成盗窃罪与敲诈勒索罪，并罚。

　　B.甲盗窃乙8000元现金后，主动与乙讲条件：如果同意让自己得2000元，则余款返还给乙，否则分文不退。甲的行为只构成盗窃罪

　　C.甲将盗窃的文物仿真品（价值数额较大）冒充文物卖给他人，获取较大数额财物。甲构成盗窃罪与诈骗罪，并罚。

　　D.甲将盗窃的文物仿真品（价值数额较大）卖给他人，并说明其是偷来的现代仿品，获取较大数额财物。甲构成盗窃罪一罪。

　　本题正确答案为ABCD