【出处】检察日报
【关键词】滥用职权；受贿
【写作年份】2011年


【正文】

　　案情：李某担任某地国税局税收专管员，在对福利企业增值税退税审核工作中，发现多家企业弄虚作假，谎报残疾员工人数，不符合福利企业增值税退税标准，由于其与福利企业负责人私交密切，遂不履行自身职责，对企业虚报的材料予以审核通过，致使多家企业享受了不应享受的退税优惠政策，造成国家税收损失370余万元。在此期间，李某还利用职务便利，多次索取、收受上述企业贿赂10余万元。

　　分歧意见：对于李某的罪数，存在不同意见。第一种意见认为，李某不构成滥用职权罪，应认定受贿罪一罪。第二种意见认为，李某受贿行为和滥用职权行为属于目的行为和手段行为的牵连，按照对牵连犯“择一重罪”处断的原则，应以受贿罪从重处罚。第三种意见认为，李某同时符合受贿罪与滥用职权罪两罪的构成要件，应认定两罪，数罪并罚。

　　评析：笔者同意第三种意见。

　　第一，是否构成滥用职权罪是争议焦点之一。判定的关键在于明确李某国家工作人员的职责，具体说来：主体上，李某身为税收专管员，具有对福利企业退税申请审核的岗位职责，应当对申请企业调查核实、制作调查报告、提出退税建议；主观上，李某明知相关福利企业不符合国家退税条件的规定，仍同意办理，具有滥用职权的主观故意；客观上，李某实施了滥用职权行为，明知企业虚报残疾员工人数，不符合福利企业条件，仍放弃职责，滥用职权，在退税审批表上填写“同意申请”；行为与损失的因果关系上，李某的审核结果是下一退税流程开展工作的依据。正因为李某滥用职权，不符合条件的企业才得以享受退税的优惠政策，以致造成国家损失370余万元的税收收入，因而李某构成滥用职权罪。

　　第二，是否存在牵连关系是争议焦点之二。本案是否构成牵连犯，笔者认为，关键在于把握受贿构成要件中“为他人谋取利益”的认识。本案同时存在索取型和收受型受贿，索贿型犯罪并不要求“为他人谋取利益”，只要行为人利用职权索贿，即构成受贿既遂。为他人谋取利益的行为又构成渎职犯罪的，是完全独立的犯罪行为，不存在所谓的牵连问题，也不存在重复评价问题。就收受型受贿来说，受贿与滥用职权之间虽可能存在一定的交叉和关联，但受贿罪中的“为他人谋取利益”只要承诺为他人谋取利益即可构成受贿既遂，并不要求为他人谋取利益的实际实施、实现。从查明的事实看，李某与福利企业负责人私交密切，其滥用职权的行为不是以得到贿赂为目的，因此该两罪不存在牵连关系。

　　第三，如何判断罪数是争议焦点之三。众所周知，刑法判断罪数的要素即行为的个数，本案中，李某行为由四个要素组成：（1）滥用职权；（2）为他人谋利；（3）收受贿赂；（4）造成重大损失的事实。上述要素包含的行为由两个相互间隔的动作先后完成，可以按照时间阶段进行分离，具备滥用职权与受贿两罪构成要件的全部行为要素，且数行为之间不存在法定的关联。刑法第三百九十七条第二款规定，国家机关工作人员徇私舞弊犯前款罪（滥用职权、玩忽职守）处五年以下有期徒刑，也即加重处罚。如果同时受贿，自然应当数罪并罚。司法实践中，依据罪刑法定和罪刑相适应两大基本原则，对此类案件除刑法有特别规定（刑法第三百九十九条规定司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，依照处罚较重的规定定罪处罚）的以外，原则上实行数罪并罚，有利于实现罪刑均衡。




【作者简介】
张杨，单位为江苏省连云港市连云区人民检察院；田耘东，单位为江苏省连云港市连云区人民检察院。