【案情】
被告人张美美，是安福县某平价自选商场收银员。2008年8月份期间，被告人顿生发财之梦，利用当收银员的便利条件，采取在收款机上少打货款的方法，先后将人民币3800多元据为己有，后被查获归案，赃款已被全部追缴。

【分歧】

对张美美的行为构成何罪，有两种不同意见。

第一种意见认为，张美美的行为构成职务侵占罪。理由是：张美美作为某公司的职工，利用职务上的便利，采取在货款机上少打货款的方法将3800多元公司财物非法占为己有，数额较大，张美美的行为符合《刑法》第271条第1款之规定，应以职务侵占罪定罪量刑。

第二种意见认为，张美美的行为构成盗窃罪。理由是：张美美以非法占有为目的，以秘密窃取的方式，窃取数额较大的公司财务归己所有，其行为符合盗窃罪构成特征，故以该罪定罪处刑。

【管析】

笔者认为，第一种意见较为合理。盗窃罪与职务侵占罪主要有以下区别：第一，犯罪主体不同。盗窃罪是一般自然主体，而职务侵占罪是特殊主体，比较多的是公司、企业或者其他单位的人员。第二，客观方面不同。盗窃罪的行为方式为秘密窃取，其特点在于非法占有别人实际控制而不是自己持有的财物。而职务侵占罪是将自己持有的公司、企业或者其他单位的财产转为自己所有的行为，这种“持有”，不仅只限于合法持有，而且是利用职务或者工作上的便利而持有。第三，犯罪故意内容不同，盗窃罪处于盗窃的故意，职务侵占罪处于侵占单位财务的故意。本案中张美美利用工作的便利，将持有的公司财务非法据为己有，且数额巨大，故以职务侵占罪定罪处罚。

作者：安福县人民法院 欧阳爱珠 陈慧