关于曲某抢劫、故意杀人一案的辩护意见
关于被告人曲某抢劫、故意杀人一案的辩护意见
案情简介： 1999年5月4日，平顶山市文化宫某家属楼发生一起灭门血案，该市某夜总会女老板张某英及丈夫、妹妹被人勒杀，家中财物遭劫。直到4年后，平顶山市发生一起报复伤害市规划局局长的恶性案件，在警方全力侦破此案过程中，发现线索，沉寂4年之久的该起灭门惨案才得以告破，被告人丁某朋、时某非、丁山、曲某四人被检察机关以故意杀人罪、抢劫罪提起公诉，本辩护人作为第四被告人的辩护人出庭，经过仔细阅卷，发现该曲某在共同犯罪中居于从属地位，应属从犯，但由于该市特殊的治安形势，该辩护意见未被采纳。本人认为，曲某的量刑如果放在今天，很有可能保全一命。
以下是辩护意见：
关于曲某故意杀人、抢劫一案的辩护意见

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：
受本案第四被告曲某亲属的委托和律师事务所的指派，我作为其辩护人参与诉讼，经过认真查阅本案卷宗、会见被告人以及今天的法庭调查，本辩护人认为被告人曲某所涉及的张某英被抢劫、杀害一案以及抢劫任某阳一案，事实已经清楚，被告人曲某在该两起犯罪中均系从犯，依法应予从轻、减轻处罚。有鉴于此，辩护人希望法庭在量刑时对其从轻处理，给被告人一个改过自新、从新做人的机会，现简述辩护意见如下：
一、被告人曲某系抢劫、杀害市工人文化宫张某英一案以及抢劫农行任某阳一案的从犯
1、曲某是张某英一案的从犯
评价一个被告人在案件中的地位和作用主要从以下诸多因素来看。
(1)首先是犯意的提出。本案抢劫、杀害张某英的犯意均不是由曲某提出或引起，提出抢劫犯意的是丁某朋和时某非。
(证据见丁某朋2003年9月3日第1次供“我们闲聊时，时某非说张某英有钱，我们一块商量怎样弄钱花，时某非提出抢钱花，并说就我们两人不行最后提出找两个人，刚好过几天曲某和丁山到市里找我玩”，2003年9月5日第4次供述“最早也没想着抢谁的钱，当时我在青年宫开服装店时认识时某非，经常在一起玩，因为我店生意不好，就不干了，因为手里没钱花，我就和时某非就多次商量着准备抢劫点钱。”：时某非2003年9月3日第3次供“大约四年日前，99年天凉快时，记不清几月了，那时丁某朋在文化宫南门开了个服装店，他原来就认识那女的(指被杀的女的)。有一天，丁某朋对我说：“那个女的天天开个丰田车，可有钱，去她家去吧”指去她家抢劫。丁某朋说“丁山”和曲某在家也没事，喊上他俩吧，然后我们约他们两个到一块，商量了抢劫之事，”。2003年9月4日第5次供述“抢劫张某英前四个月以上时间，我家房子卖了之后没地方住，丁某朋的对象在果品冷库帮我租了一套房子。这套房子和丁某朋一个楼，当时我和丁某朋一块在这住，我们一块去张某水英家抢劫，谁先提出来的记不清了。说张某英有车，家里有钱，不中到她家抢了”；丁山2003年9月10日第1次供“1999年初，丁某朋和时某非回老家，我和曲某到他家找他们玩，闲聊中，丁某朋和时某非提出到市里找有钱人”；2001年3月25日补充侦查供述“丁某朋找到我，对我说市里边有个女的，家里很有钱，到她家去抢去。”；曲杰2003年9月3日第1次供“有一天丁某朋说：“有个女人家有钱，我们去抢劫她一回”、2003年9月5日第2次供“闲聊中丁某朋提出到市里找有钱人，到她家抢劫”、2004年3月25日补充侦查供述“丁某朋找的我，对我说张某英家中有很多钱，能抢几十万，丁某朋还说他和时某非是主要弄事的”)。
(2)其次要看犯罪工具的预备。本案中抢劫张水英的作案工具三把左轮手枪、刀子、胶带、绳子、手套均系丁某朋和时某非所预备。
(见丁某朋2004年3月26¨补充侦查供述“问：你们作案时用的绳子、胶带是从哪弄的，谁弄来的，谁提出来的?答：我和时某非在老市场买的，具体买谁的记不清了，买这些东西是时某非提出来的”。时某非2003年9月4日第5次供“…枪、绳子、胶带、手套，这些东两是我们商量之后，我和丁某朋买的绳子、胶带，可能是在郑州或平顶山买的……”、2004年3月15日¨补充侦查供述“问：你们作案用的绳子、胶带等物品是从哪儿弄的?答：我和丁某朋一块从老市场买的，具体买谁的记不清了。问：你们当时买绳子、胶带的目的是什么？谁提出的?答：买绳子和胶带等物品，我和丁某朋都想起米了……是为了作张某英这个案件”；丁山2004年3月25日补充侦查供述“问：你作案用的枪、胶带、绳子等物品是从哪弄的？答：不知道他们从哪弄的．”)。
（3）再次还要看犯罪的组织、策划和分工。本案中在各被告人达成抢劫的合意后，丁某朋和时某非对各人的分工作了明确，并带领他们跟踪被害人张某英。
（见丁某朋2003年9月3日第二次供述“我和时某非给曲某和丁山商量抢劫的事，我们一拍即合，我和时某非想起张某英了，最后提出抢张某英”、2004年3月26同第6次供述“一个偶然的机会，丁山、曲某、时某非去找我玩，无意中在街上碰到张某英，时某非说这个女的就是买他车的那个女的，都认为她很有钱，丁山对我们三个人说：“我们手里有枪，不中抢她一次；时某非2003年9月4日第5次供述“我和丁某朋提出来先跟踪她那辆本用车，然后看看家里有啥人，具体几点回家，摸清她家情况后，商量说我劲大，在她上楼时我上楼搂住她，捂住她的嘴，进屋后把她捆起来，用胶带贴住嘴。，，丁山2003年9月10日第1次供述“丁某朋分工说：“……”。1999年5月初的一天晚上九点多钟……等那女的进家门口，拿钥匙开门时，时某非下楼搂住那个女的，捂住她的嘴，我用钥匙开第二道门没开开。丁某朋上来用钥匙将门打丌……然后我和丁某朋、时某非就在她家屋里搜东西，曲某拿刀支住这个女的看住她……曲某拿刀看着她，俺三个接着搜…”；曲某2004年3月25日补充侦查供述“丁某朋给我们分工后，让谁干啥，分工后，我们都同意了，最后实施了抢劫”。
犯罪实施过程中各人的行为也是按照事先的分工进行的(见卷IP1—41丁某朋供述、P42—84时某非供述、P85—109丁山供述、P110—132曲某供述)。
(4)被告人曲某在整个抢劫张某英过程中，仅仅实施了“看管”张某英的行为
(见丁某朋2003年9月3日第2次供述“曲某看住张某英，我到阳台去望风，时某非和丁山在屋里找钱…曲某在室内看住张某英…”、2003年9月5日第4次供述“我给曲某一把刀让他在那屋里看着张，人是在地上爬哩……接住我和丁山、时某非都带上手套丌始搜东西，…捆了那男哩以后，我让曲某去看住张水英；时某非2003年9月3日第2次供述‘‘我们用事先带去的胶带贴住她的嘴，绳子捆住她的脚和手，把她抬到镜子对面的小屋内。当时我抬的肩膀，然后曲某在那看人，我和丁某朋翻钱”、第3次供述“我们把她推过去，用事先准备好的透明胶带贴住她的嘴，用绳子捆住她的双手和双脚，在推她进屋后，马上关上门，我们几个把那个女的抬到挨住门的小屋内，然后我去找钱，曲某看住那个女的，丁某朋和丁山也在屋里找钱，我们找了一会没找到钱，曲某拿住那女的家的刀，将那女的嘴上胶带撕丌”、2003年9月4日第5次供述“把她控制好后，曲某拿枪在小屋里看住张某英，我和丁某朋、丁山就开始在屋里搜…’丁山2003年9月10日第1次供述“…曲某拿刀支住这个女的看住她…曲某拿刀看着她，俺三个接着搜，停十来分钟，我们四个将她弄到西边门朝东的小卧室，曲某在屋里看住她…”曲某2003年9月3日第1次供述“…把那个女的放在客厅里我在一旁看着…丁某朋和时某非把那个女的拖到卧室里，我在卧室里看她，他们三个在客厅里…”、2003年9月5日第2次供述“…我拿枪指着她的头，在客厅里看她有半个小时左右(他们三个在房间里搜)，我和时某非、丁山三人又将她抬到门朝东的那个小屋里，放到地下（面朝下），我拿枪指着她，看住她，他们就到外边找东西…”)。
对于张某英等三人之死，被告人曲某也是从犯。
(5)提出杀害张某英犯罪的是丁某朋、时某非、丁山。
(见丁某朋2003年9月5日第4次供述“这时丁山过来说：“把那女哩也弄死吧”(指张某英)，我说中””，2004年3月26日补充侦查供述“你们抢劫之后为啥将人杀死?答：时某非和丁山先把张某英丈夫杀死，后来干脆把人都杀死。”；时某非2003年9月3日第3次供述“来之前，已商量好，那个女的认识丁某朋，抢完之后勒死算了”、2003年9月4日第5次供述“我们当时商量着说，因为我们不蒙面，张某英都认识我和丁某朋，害怕她认出我们来，不留活口，把她勒死。说这话时丁山和曲某也在场，这话是我说的…"、2004
年3月15日补充侦查供述“怕他们认出我们，丁某朋提出让杀死灭口的。”丁山2003年9月10日第1次供述“丁某朋对我们说如果不把他们弄死，他们会认出我…抢完他们三人后，丁某朋提出要勒死他们，我们才动的手…”、2004年3月25日补充侦查供述“丁某朋说那个女的认识他们，怕她认出丁某朋和时某非，将人杀死灭口。”；曲杰2003年9月3日第1次供述“你们为什么要把他们勒死的?答：我们没有去之前，丁某朋说那个女的认识她，具体要怎么办我记不清了…”、2003年9月5日第2次供述“丁某朋说：“给她勒昏咱走”，她说这话是让这个女的听哩，其实是勒死她哩”)。
(6)在杀害张某英的过程中，曲某也仅仅实施了“按住”张某英双腿的行为。
(见丁某朋2003年9月5日第4次供述“…(我)又到张某英的屋里看见张某英在地上爬着，曲某坐在张的腿上，时某非和丁山用啥东西勒哩，我也没看见，我看一眼后又进张的妹妹那屋里了，停了一会儿，他三个过来说人弄死了”；时某非2003年9月4日第5次供述：“我们拿出绳子以后，我拿一根绳子缠到张某英脖子上，系了一下，留出两个长头，我和丁山一边一根头相反方向用力，曲某按住张某英的腿，我忘记丁某朋干啥了，勒了有两分钟左右(张某英当时在地上趴着)，感觉张某英大小便失禁了(很臭)，然后我们就停下了，我和丁山把脖子上的绳子解开，然后用同一根绳子，把她妹妹的脖子缠了一圈，没系，留两根绳子，曲某按住腿，我和丁某朋、丁山都勒她”；曲某2003年9月5日第2次供述“…丁某朋让我勒她，我拉住领带害怕，没有劲，我去按住那个女的腿，时某非和丁山一人一根头相反方向用力勒她，持续有一、两分钟，这个女的大小便失禁，并且放屁了，双腿也不弹动了…”、
需要明确的是在曲某看管和按住双腿的时候，被害人张某英是处在双手、双腿被捆绑，嘴巴被胶带蒙住浑身无法动弹的状态，也就是说在抢劫过程中无论曲杰是否“看管”张某英都不可能对抢劫的进稃造成实质性的妨碍或者帮助，在杀害张某英时，曲某是否“按住”张某英的双腿并不对张某英的死亡后果产生决定性影响，因为此时张某英是无能力反抗的，张某英的致命死因是颈部遭勒引起窒息死亡，这与曲某的按压行为没有任何因果联系。至于张某英的妹妹和丈夫的死亡也不应该由曲某负责(见以下第二条辩护意见)。
(7)对作案的成果的分配也可以看出各被告人在犯罪中的地位，本案的涉案金额为65085元，大部分均被丁某朋、时某非、丁山分得或挥霍，曲某仅分得350元。
判断被告人在共同犯罪中的地位，还要结合其他因素，比如本案中作案后先行离开现场的是曲某和丁山，而丁某朋和时某非二人则负责消除作案痕迹、清理作案现场。
从上述抢劫犯意的提出、作案工具的准备、犯罪的分工策划、抢劫的具体实施、杀人犯意的提出、杀人行为的实施、作案现场的清理、财物的搜检以及赃款赃物的分配来看，本案中起组织、策划、指挥作用的是丁某朋和时某非，实施犯罪的主要是丁某朋、时某非、丁山，被告人曲某在抢劫和杀害张某英一家三口的过程中，仅起到微不足道的作用，是次要的实行犯，理应将其定为从犯。
2、曲某是抢劫任某阳一案的从犯
(1)在抢劫任向阳一案中，曲杰具体负责实施的仍然是“看管”被害人(见丁某朋2003年9月3日第2次供述“…曲某拿刀指着她的脖子看着她们母女…”；以及时某非2003年9月3日第2次供述。本案抢劫犯意的提出仍然是丁某朋（见丁某朋2003年9月3日第二次供述“…过了几天，我和时某非、曲某、丁山预谋抢劫任某阳，然后领他们三个到任某阳家认门…”；时某非2003年9月3日第二次供述“…丁某朋说一个农行的营业部主任家里很有钱，摸摸他家在哪儿，去他家抢钱…”；同日第三次供述“…丁某朋说他知道一个营业部的主任，那家伙贪的很，家里很有钱，咱去他家抢吧…”;丁山2003年9月10日第1次供述“…99年底天冷的时候，丁某朋和时某非找我和曲某，说准备再抢一次，丁某朋说市里供电局附近有个人有钱…”；曲某2003年9月3日第一次供述“…2000年快过春节时，丁某朋说供电局附近住了一家，男的是在银行上班的，家里很有钱，丁某朋提议抢那家一下，我们三个都同意了…”）
(2)骗门入室的也是丁某朋和时某非。
(见丁某朋2003年9月3日第2次供述“…我敲门，她老婆开门问我找准，我说找任某阳哥，他老婆将屋门打开…”；时某非2003年9月3日第2次供述“…那大晚上下大雪，晚上八九点时，我和丁某朋、曲某、丁山我们四个抬几个空箱子，装着去送礼…”)。
(3)实施控制被害人的是时某非。
(见丁某朋2003年9月3日第2次供述“…她老婆就给我们倒茶，这时时某非就从后边搂住这个女的脖子说：“别动”，并且用枪指住她的头部，这个女的吓坏了，并且“噢”了一声…”；时某非2003午9月3日第2次供述“…他老婆去倒水时，我上去捂住她嘴，搂住她的脖子…”。
(4)搜检被害人财物的是丁某朋、时某非、丁山。
(见丁阿鹏2003年9月3日第2次供述“…时某非和丁山在屋里搜东西，我站在阳台上放风…”，时某非2003年9月3日第2次供述“…我们捆好后，就开始搜东西…”)。
本案涉案价值53780元，而被告人曲某仅分得700元。从以上各个因素来分析，相对于其他三人的积极主动作用，曲某仅起了非常次要的作用，他只能是本案的从犯。
二、被告人曲某的行为与张某英一家之死没有直接的因果联系
今天的庭审表明，被告人曲某的供述非常稳定，前后一致。他始终只承认参与杀害了张某英，对张某英妹妹和丈夫之死根本没有参与。在张某英之死中，他起的作用微乎其微，也仅仅是在时某非和丁山实施勒颈时他按了按被害人张某英的腿，但能否因此就认为是曲某的行为导致张某英的死亡呢?这是不符合事实的。因为法医鉴定表明张某英的死因是因勒颈导致机械性窒息死亡。这个后果是由时某非和丁山二人的行为所直接导致的，而与曲某的“按腿”行为没有必然的联系。需要特别指出的是，在本案四个被告人实施抢劫乃至最后杀害被害人时．包括张某英在内的三名被害人均处于双手双腿被捆绑、被封口、无力挣扎反抗的地步，可以这样说，张某英等人的悲惨命运门从时某非和丁山用领带套住她（们）的脖颈之时就已确定，并不会由于曲某的“按压”行为而产生什么改变。假如说，杀害张某英时，张某英的双手双腿未受控制，那么曲某的按压行为还算是一种帮助作用，那么现在在张某英完全无力反抗的情况下，曲某的按压行为完全多此一举，根本不会对张的死亡后果产生任何促进作用。如果由此将曲某的行为定性为主犯、并处以极刑，是完全不符合刑法规定的罪刑相适应原则的。
对于张某英丈夫和妹妹之死，辩护人认为曲某同样不应当承担主要责任，理由是：同案的其他三被告中，丁某朋和时某非只能证明曲某也参与杀害了张某英之妹，但曲某在其中的行为仍然是“按腿”，由于前述原因，同样不能认定曲某的行为与张风英之死具有直接的因果关系；至于张某英丈夫之死，同案四人中仅有丁山一人的供述，但该被告人的供述充满了虚假，他将杀人和抢劫的责任全部推到其他三人身上，把自己撇得一干二净，甚至当庭的供述也与侦查阶殿的供述不一致，迕谎话也编不完整，对于辩护人当庭指出他供述的虚假和矛盾，该丁山不能自圆其说，他的供述不能作为定案的证据。从证据角度来看，即使假设该丁山的陈述有理，依据《刑事诉讼法》的有关规定，孤证不立，仅有丁山的这一份证据也不能认定曲某参与杀害了张某英丈夫。
三、被告人曲某的行为不能构成持枪抢幼
共同犯罪中，只有主犯才对犯罪团伙的全部犯罪承担责任，作为从犯，曲某在本案中只应对他所参与实施的犯罪承担刑事责任，辩护人认可公诉机关对曲某抢劫行为的定性，但不认为其构成持枪抢幼。理由是：
1，同案其余三名被告，丁某朋、时某非、丁山各自在侦查阶段的六次供述，均证实抢劫张某英时，该三人每人各持一把左轮手枪，曲某携带的作案工具只是一把尖刀。
2，此次抢劫作案的突出特点是，四名被告人采取预设埋伏、跟踪尾随、两面夹击的手段，利用被害人张某英独自一人回家打开防盗门之机，突然出手，勒颈捂嘴，然后用被害人的钥匙打开房门，随即对被害人实施捆绑、封口等手段加以控制，可以这么讲，控制张某英时几个人所携带的枪支基本上没有发挥作用。司法实践中，持枪抢劫的含义是指行为人利用枪支胁迫或者制服被害人，使其产生恐惧心理，从而放弃抵抗。也就是说，枪支的使用或或暴露是控制被害人的直接手段。本案中控制张某英的过程是不存在这一特点，而在控制张某英之后，张某英即由曲某负责看管，曲某也并未使用枪支 (此时使用枪支亦无任何意义)。至于丁某朋、时某非、丁山三人利用枪支控制了随后回家的张某英的丈夫和妹妹，这个责任是不能由曲某来承担的。
3，在抢劫任某阳案中，曲某所持作案工具仍然是一把尖刀，同案另外三人分别持有一把左轮手枪。曲某在该案中的角色仍然是看管被害人，因此持枪抢劫的罪责只能由另外三人承担。
四、被告人曲某的行为不属于多次抢劫
起诉书指控的三起抢劫案件中，被告人曲某仅仅参与了抢劫、杀害张某英一家三口一案和抢劫任某阳一案，作案次数为两起，按照最高法院规定，不属于多次抢劫。
五、被告人曲某的行为不属于冒充军警抢劫
起诉书指控曲某的抢劫触犯了刑法第263条第6项的规定，该项是对于冒充军警人员实施抢劫的舰定，本案中只有抢劫李某明家假文物一案符合此项特征。但起诉书亦同时载明，曲某并未参与此案，因此曲某的行为不属于冒充军警抢劫。
六、被告人曲某的犯罪数额不属于巨大
本案中，抢劫张某英和任某阳两家，实施搜检财物的都是丁某朋、时某非、丁山三人，曲某都是在负责看管被害人，那么对于曲某的犯罪数额应当按照其实际获利的分肥数额来定。庭审查明乃至卷宗中表明，在该两起抢劫案中，曲某的获利为人民币1050元、诺基业手机一部(不久即送还丁某朋)，其余的lO余万元赃款赃物均被同案其他三人挥霍，因此，曲某的行为也不符合犯罪数额巨大的规定。
七、被告人曲某的犯罪有着深层次的社会原因
被告人曲某受教育程度低，仅为小学毕业，本人所处的生活环境复杂，众所周知，被告人家乡的某些年轻人好逸恶劳、贪慕虚荣，但其收入又往往不能维持其奢华的生活，很多人就走上了偷窃，甚至抢劫的邪路(凡是有过乘坐市区至鲁山、宝丰客车的人都应该有类似遭窃、遭抢的经历)，被告人曲某生活在这样的环境中，耳濡目染，再加之交友不慎，走上了参与抢劫、杀人的罪恶道路，实往令人惋惜。但被告人此前并无犯罪前科，悔罪态度较好，也可酌予从轻处罚。
综上所述，曲某在抢劫、杀害张某英一案以及抢劫任某阳一案中均系从犯，依照刑法第27条规定，对予从犯应比照主犯予以从轻、减轻、或免予处罚，辩护人希望法庭予以允分考虑，给被告人一条改过自新，重新做人的生路。
以上辩护意见，供合议庭参考。
辩护人：朱春立
2004年6月30日