[案情]
　　万某是某旺旺超市的保安人员，其职责是负责该超市营业部的安全。他业余时间喜欢和朋友打牌，输了不少钱，便打起了超市财务室的主意。在工作的时候，他趁财务室人员暂时离开之机，用自己偷配的财务室钥匙，到超市财务室内偷盗两次，共盗走现金13570元和价值12000元的超市购物券。

[分歧]

　 对被告人万某的行为如何定性，在审理过程中有两种不同的意见。第一种意见认为被告人万某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为应构成盗窃罪；第二种认为被告人万某身为超市保安人员，却利用自己职务之便，侵占公私财物，其行为应构成职务侵占罪。

　[评析]

　笔者同意第一种意见。

　 根据我国《刑法》的相关规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃公私财物的行为；而职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。二者虽然都是将公私财物非法占有，但它们的本质却是不同的，其主要区别在于：一是主体不同。盗窃罪的主体是一般主体，而职务侵占罪的主体则必须是公司、企业或者其他单位的人员；二是非法占有的手段不同。前者不能是利用职务上的便利，而后者则必须是利用职务上的便利，这正是这二者之间的最大区别；三是侵犯的对象不同。前者可以窃取本单位以外的财物，而后者盗窃的财物则必须是本单位的财物；四是数额的规定不同。前者不仅可以由数额较大构成，而且即便是数额较少，但其行为若是多次，也应认定为本罪，而后者则必须以数额较大为构成要件。

　　具体到本案而言，被告人万某在担任超市保安期间，以非法占有为目的，秘密偷盗他人财物，数额巨大，其偷配钥匙并非利用保安的职务之便，因此不能以职务侵占定罪量刑，故其行为属盗窃行为，应以盗窃定罪量刑。

确山县法院 孙明放