《证券法》存在的缺陷及对其完善的建议
发布日期：2003-12-19 文章来源： 互联网
《证券法》的出台，对于规范市场运作，保护投资者的利益具有十分重大的意义。但我们必须清醒地认识到，《证券法》是在我国证券市场发展历史较短、经验严重缺乏的背景下出台的，作为第一部《证券法》，它本身存在着一些缺陷。因此，一方面对这一法规须进一步完善，另一方面，还须根据证券市场的具体情况制定一些实施细则，作为该法的补充。
一、上市资格方面
1.关于资金投向问题。目前企业在经过批准上市后，获得大量资金，在绝大部分资金用于扩大再生产的情况下，因决策不科学，导致重复生产、重复建设的现象十分严重。此外，还有企业募集了巨额资金后，根本投不出去，只好将资金存在银行睡大觉，造成资金的积压和浪费。因此，在《证券法》的实施细则中，应加上严格审核企业申请发行上市的材料，特别是资金投向的条款。企业通过发行募集到资金后，应走内涵扩大再生产的道路，并在实施细则中强调发展高科技方面必须有一定比例的资金投入，以增强企业的后劲。
2.关于证券发行的额度问题。由于立法时意见不一致，一种观点认为不应规定规模控制，适应市场经济的要求，有利于与国际惯例接轨；另一种观点认为我国须进行必要的规模控制，因为这对于实现政府的监督目标具有重要的现实意义，否则会对间接融资造成冲击，影响银行对国民经济运行的支持和调节作用，不利于国家对资本市场的调控。从我国股票发行历史来看，发行上市的规模和节奏始终受制于二级市场的走势，这使根据以往市场这一状况确定的发行规模具有滞后性和随意性。因此，应当逐步淡化指标额度控制，实现向标准额度控制的转化。对此，《证券法》应确定相应的规范准则。
3.关于股票发行上市按地区分配指标的问题。前几年证监会给不同的地区分配额度，各地就把有限的额度化整为零，结果许多小股本企业上市，广受批评。现在，中国证监会每年给不同地区分配发行上市指标，即规定一个地区一年可有几家企业发行上市，各地又开始找大型企业包装上市，甚至几个企业合在一起，“捆绑上市”，效果也不好。问题不在于如何控制各地指标、搞平衡，而在于如何把好审批关，审批程序的公开程度如何。对此，《证券法》不应回避。
二、行为规范方面
1.关于发行审核委员会投票采用何种方式问题。这在立法中是个争论的焦点，有些部门主张无记名投票，但在审议草案过程中有很多反对意见。他们认为这种方式透明度低，很难说是公平、公正、清廉的，造成的后果是谁也不承担责任。建议发行审核委员会依据发行审核准则公布合格或不合格的原因，对自己的表决负责。
2.关于股票发行的最终决定权问题。《证券法》规定把股票发行的最终决定权留给中国证监会，由证监会以投票方式对股票发行申请进行表决，提出审核意见。至于证监会最终如何决定，操作程序怎样，也没有规定。这一点令人担忧，因为中国证监会内部运作的不公平、不透明必成为滋生腐败的温床。因此制定一个合理的约束细则势在必行。
3.关于信息披露规定的问题。从法律规定来看，信息披露的规定较为原则化，需要一定的规则加以明确，以便于在实际中具体实施。因此一方面可以吸收已有的规范使法律更具操作性；另一方面也可通过制定详细的规则使法律的规定得以落实。
三、法人治理结构方面
1.关于优化上市公司的治理结构的问题。上市公司要规范运作，关键在于公司治理，即在股东、董事、监事等之间建立一种合理关系，公司治理应由整个市场来进行规范，即由证监会、交易所甚至包括投资者共同来监管。如交易所可通过培养公司秘书，提倡设立公司外董事，确保董事会发挥职能等方面来优化上市公司的治理结构。《证券法》应当制定适合市场经济条件下的灵活有效的具体细则。
2.关于与地方政府之间关系的问题。上市公司已成为区域经济重要的组成部分，因此地方政府关心自己的上市公司也是合理的，而且地方政府与本地上市公司距离最近、关系最直接、情况最清楚，尤其对于突发事件，地方政府比监管机构作用还大。因此两者要相互支持、相互配合。同时由于我国证券市场发展极不平衡，《证券法》中必须明确，我们应实行统一领导下的中央与地方、集权与分权相结合的管理体系，加强行业自律管理，建立起自我管理与政府机构指导和监督统一的制度。四、资产重组方面1.关于场内收购的规范问题。场内收购有利于给上市公司造成必要压力，促使其搞好经营，因而应予以鼓励。但从我国近几年的案例看，场内收购成功的案例非常少，许多人以持股5%公告为名，行投机炒作之实，获取暴利。因此在《证券法》实施细则中应当对这样的行为予以必要的约束和规范。2.关于全面收购的豁免问题。现实中大量收购案例表明，当超过30%界限时，还没有一家实行过全面的收购。《证券法》应规定全面收购豁免的条件，使资源配置功能更好地发挥。
3.关于收购未上市流通部分的国有股和法人股的问题。目前《证券法》对此仍有空白点。对于不能流通的国家股、法人股、未上市股份公司的股份流通，非上市公司所发行的证券的评价和保险等问题，无论《证券法》还是《公司法》都处于探索阶段。现实中大量案例表明，容易成功的往往是收购未上市流通的股票。如何规范，《证券法》应当有所体现。
4.关于是否存在收购失败的问题。有些国家对收购失败做出了规定，我国《证券法》是否也应借鉴之，并做出符合我国国情的相应规定。
5.关于收购股份比例确定的基准问题。是以“公司已发行股份总数”还是以“公司发行在外的普通股份总数”作为确定持股比例的基准，《证券法》中应做出界定。
五、股东经济权益享受方面
1.关于目前配股定价过高的问题。《证券法》应在实施细则中对配股价格的确定进行适当限定，否则会影响证券市场的健康发展。
2.关于对关联交易规范的问题。《证券法》应当对关联方的确定和关联交易类型及相应信息披露做出明确规定。该法对这一问题的回避与目前关联交易的牵扯面太大，管理层对此持谨慎态度有关，但不能不说是一个缺憾。
3.关于申购中存在不公平的问题。本企业的职工可优先以发行价购买上市流通的社会公众股的10%以内的股份。由于我国股市一二级市场之间存在巨大差价，这实际上造成上市公司职工与其他投资者之间的不公平。对此《证券法》不应回避。
4.关于内幕交易等证券交易中禁止行为的问题。法律上应当明确对这些行为的界定及对行为类型的确定，同时应当兼顾已有法律如刑法的规定，以使相关法律协调起来。
5.关于违法上市公司的行政处罚不均衡的问题。不仅在对上市公司的行政处罚种类的选择上存在不均衡，而且在罚款额的确定方面也存在幅度过大，处罚机构自由裁量大的问题，尤其是具体数额的规定难以适应形势的发展。这些问题亟待解决。
综上所述，《证券法》出台对促进上市公司规范化运作，促使其从根本上改善经营质量，提高我国上市公司的整体水平，引导证券市场的健康发展具有积极的作用。这是一件利国利民的大好事。同时，《证券法》的出台使中国证券市场从无法可依到有法可依，可谓是一个巨大的进步。但是，《证券法》存在的不足，也是显而易见的。因此，需要在实践中通过不断探索，总结经验，逐步完善。另一方面，《证券法》只是有关证券的一个根本大法，该法的贯彻实施有赖于相关法规的配套和补充。以《证券法》为核心，尽快形成一整套全面、系统、科学的证券法规体系，其意义是不言而喻的。
