第五章 日耳曼法

　　五世纪至九世纪以马尔克为主要制度的西欧早期封建制时期（中世纪早期）适用于日耳曼人（民族）的法律

　　第一节 形成与发展

　　一、产生

　　1. 公元前三至六世纪，民族大迁徙自北向南，日耳曼人入侵，西罗马帝国灭亡，在这一过程中，日耳曼国家、阶级形成，在日耳曼诸王国中最强大的是法兰克王国，墨洛温王朝；加洛林王朝时期，国王查理，中期发展为大帝国，但很短暂，查理死后分裂为近代法兰西、德意志和意大利三国的雏形。

　　2. 整个欧洲公元476年进入封建制社会。

　　3. 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》，其后有法兰克王国的《撒利克法典》、《里普利安法典》

　　二、沿革

　　1. 习惯法时期——口耳相传，原来仅为习惯，后来演变为有国家强制，属人主义原则，允许被征服的罗马人适用罗马法，粗俗简单

　　2. “蛮族法典”的编纂（日耳曼法成文化）时期——部落<部族<民族共同特征：内容上，习惯法的记录，缺乏系统性、完整性、内容不全面；文字上，大多采用拉丁文

　　3. 日耳曼法与罗马法并存和相互影响时期——西哥特王朝的《阿拉利克罗马法辑要》

　　4. 王室法令的发展——王室法令是属地法，其效力高于部族法。按其性质，王室法令可分为教会法令（因教权从属于王权）和普通法令；按其内容，则可分为补充部族的法令、独立法令和对官吏下达的训令，其中补充部族的法令应经民众大会同意，国王颁布的独立法令要由高级僧侣和世俗显贵组成的御前会议（国王的智囊团）同意。王室法令在加洛林王朝时期得到迅速发展

　　第二节 基本内容

　　一、适用法律的原则——日耳曼法实行属人主义。在适用法律时，首先要解决两个问题：一是属人法的决定，就是如何决定一个人所适用的法律；二是不同部族的日耳曼人之间发生法律关系时，适用哪一种法律。

　　1. 决定属人法的一般原则：婚生子女从父法；妇女结婚后从夫法；非婚生子女从母法；不知其母，且无人收养或保护则自定；基督教僧侣从罗马法；被保护人和被收养人从保护人、收养人的法律；

　　2. 解决法律冲突的规则：①发生法律关系的各方的法律都有效，即各方适用自己的属人法，土地遵从其最初隶属的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行为前必须进行法律表白，并记录在案，如订立契约、提供证言和结婚仪式等（不会产生严重后果或侵害特殊利益的事件）。②优先适用在法律关系中利益最大的一方的法律，如受害人的赔偿金等。

　　二、所有权制度

　　1. 所有权概念——划分标准：物是否能移动，不动产主要是土地；物是否能灭失，房屋是动产

　　2. 土地所有权

　　（1） 自由农民的土地占有制（即马尔克公社土地所有制）：社员房屋所占土地及其周围的小块园地归社员家庭私有；耕地属公社集体所有，分配给社员家庭使用；森林、河流、牧场等为公社集体所有，社员共同使用。家庭只有土地的占有、使用、收益权，而公社享有管理权和处分权

　　（2） 大土地占有制——途径：①国王封赏给欲拉拢的或想靠拢的人。委身制即西欧封建制度形成时期教俗贵族兼并自由农民的土地，迫使他们依附于封建主而失去人身自由的一种形式。②公社社员分化。大土地占有者对国王不承担任何义务，土地成为大土地主私有的、可以转让的、世袭的自主地。大地主的土地所有权和行政权及司法权相结合，使封建贵族势力不断扩大，以至国王不得不承认他们在其领地上的这种权力，授予“特恩权”。“采邑制”—受封者宣布效忠国王，服兵役即向国王政府提供一定兵力。这一改革伴随着血腥的战争。使国王封赏的土地变为有条件的；受封者要为国王尽义务，主要是军事义务，如果受封者不履行义务，国王可收回采邑。采邑只能终生享有，不得世袭；继承人只有重新得到封赏，才能继续占有采邑。新国王上任举行施封和受封仪式，封建依附关系是直接的。社会意义在于限制封建主的特权；使法兰克社会封建化加深。（我的附庸的附庸不是我的附庸）

　　（3） 农奴份地——农奴从领主处领取份地，终生依附于土地，完全是可以转让的财产

　　3. 动产所有权

　　（1） 范围：牲畜、武器、农具、奴隶等

　　（2） 对动产实行严格保护

　　（3） 动产所有人行使完全的所有权

　　（4） 丧失动产可行使追及权——丧失动产基于自己的意思，如寄存、出借，追及权效力只及于相对人（寄存出借的对象，而不是现占有人）；丧失动产如果违反自己的意思，如被盗、被骗、遗失，则追及权效力可及于该动产持有人。除当场发现、当场追及外，还可通过捕捉（搜查）程序行使追及权

　　三、债权制度——商品经济不发达，导致债法很不发达

　　特征：

　　1. 契约种类少（买卖、借贷、借用），并且订立和履行带有很强的形式主义特点，注重形式，债权、债务关系简陋

　　2. 公开严格保护债权人利益：五种保护债务履行的方法——①发誓（通常指剑发誓）；②名誉上的保证；③扣押财产（债权人私人直接扣押，裁判扣押）；④扣押人身；⑤设定质权（由罗马人创造）债务人为担保债务，事先将一部分财产转移给债权人让其留置、控制这些物品，标的物大多为动产，但逐渐地也以土地为标的（不方便但也有抵押权）

　　四、继承制度

　　1. 只有法定继承，不承认遗嘱继承

　　2. 男子以双手接受；女子以一只手接受

　　3. 继承顺序是：子女、父母、兄弟姐妹；在同一顺序中，男性优于女性，继承分额女子仅是男子的一半

　　五、违法行为

　　1. 民事上的侵权行为：对侵权行为实行血亲复仇（两个亲属团体的问题）；在日耳曼法成文化时代，已普遍实行赎罪金制度，金额可讨价还价，达不成协议则继续复仇；查里大帝时，明确禁止血亲复仇，实行赎罪金制度，确定赔偿（赎）金，杀害妇女赔偿金较高

　　2. 犯罪：早期，大部分违法行为属于侵权行为，私犯比公犯多，主要有叛逆、逃兵、放火、暗杀等，刑罚有两种，即死刑和宣布处于法律保护之外，死刑的方法有绞刑、活埋，被宣布处于法律保护之外者丧失一切权利，任何人都可以将他杀死；后期，国家权力增大，由国家机关惩罚的犯罪的范围也扩大了，出现了侵犯国王、侵犯教会、侵犯领主等新的犯罪种类，都处以死刑

　　第三节 特点和历史地位

　　一、特点：

　　1. 团体本位的法律：个人行使权利和承担义务要受到团体约束；人与人之间的关系在法律上是由他们的身份决定的，而不是凭个人意志决定的

　　2. 实行属人主义

　　3. 具体的法律规范

　　4. 注重形式，注重法律行为外部表现的法律

　　二、地位

　　1. 西欧封建法律的一个基本因素，社会三大法律支柱之一：中世纪早期占统治地位，中期以后逐渐演变为地方法的一个因素

　　2. 对近现代资产阶级法律有重大影响，是其重要的历史渊源：英国法在很大程度上继承日耳曼法，并将其传播于世界各大洲；大陆法系也吸收了很多渊源于日耳曼法的习惯法原则和制度；在婚姻家庭制度方面对其继承较多；罗马法商品经济，日耳曼法封建因素

　　第六章 教 会 法