公诉机关湖南省汝城县人民检察院。

被告人何某甲，男，湖南省汝城县人。

汝城县人民检察院以湘汝检刑诉[2010]X号起诉书指控被告人何某甲犯聚众斗殴罪，于2010年3月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派助理检察员谢伊妮出庭支持公诉，被告人何某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。

经审理查明：2008年10月初的一天，因摩托车碰撞之事，被告人何某甲（云善村人）与“国伟”（身份尚未查明）、朱某某等人在汝城县县城双峰大酒店门口发生争执，在争执过程中，被告人何某甲被刚好路经此地的朱某某的朋友“武崽”（身份尚未查明）等人砍伤。为此，云善村的年青人决定帮被告人何某甲报复“武崽”一方的人。当天傍晚，同案人何某（已判刑）、何某丙（作案时未满16周岁，已作行政处罚）、“大飞”、“秀才”（二人身份尚未查明）等六人在汝城县县城华利超市购买四把菜刀准备斗殴。当同案人何某等人骑摩托车途经汝城县县城星空网络俱乐部楼下时，看到同案人何某雄、何某乙（二人均已判刑）等人便认为是“武崽”一方的人，遂持刀追砍同案人何某雄、何某乙等人，同案人何某雄见状跑入星空网络俱乐部说有人打他，随即从星空网络俱乐部冲下来二十余人，同案人何某、何某丙等人见对方人多便跑走了。2008年10月10日晚，为报复同案人何某、何某丙等人，同案人何某雄、何某乙、祝某（已判刑）等人骑摩托车并携带砍刀窜至汝城县X乡X村寻找同案人何某、何某丙等人实施报复。同案人何某知道此事后，遂伙同被告人何某甲、同案人何某丙、何某（已判刑）、“大飞”、何某亮、何某波、何某（三人现在逃）等共十余人持砍刀等器械在汝城县X乡X村昌下组居民区与同案人何某雄、祝某、何某乙等人相互斗殴。在斗殴过程中，同案何某、何某丙被砍伤，其中同案人何某丙的伤情经法医鉴定构成轻微伤。

上述事实，被告人何某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有法医学活体检验鉴定书；书证：接警记录、抓获经过、刑事判决书、户籍证明；证人何某丁、朱某某、何某戊、何某己的证言；同案人何某丙、何某、何某、何某雄、祝某、何某乙的交代；被告人何某甲的供述和辩解等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人何某甲出于私仇某怨，为争霸一方，在他人纠集下，积极参加成群结伙持械互相进行斗殴，扰乱公共秩序，其行为确已构成了聚众斗殴罪，且系本案的积极参加者。被告人何某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，原罪与新罪依法予以数罪并罚。鉴于被告人何某甲是出于因对方上门报复、殴斗而不服主动持械参与其中的，其主观恶性相对较小，且到案后，被告人何某甲认罪态度较好，本院决定对被告人何某甲酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（一）项，对被告人何某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第七十七条第一款，第六十九条第一款之规定，判决如下：

一、撤销湖南省汝城县人民法院（2005）汝刑初字第X号刑事判决书对被告人何某甲宣告的缓刑。

二、被告人何某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与前犯抢劫罪判处的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑五年。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年11月25日起至2014年7月3日止）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。

（本页无正文）

审判长朱某贤

代理审判员彭丁聪

人民陪审员钟电亮

二0一0年四月一日

书记员何某青