原告杨某某，男，68岁。

委托代理人纵某，女，汉族，X年X月X日出生，现在郑州市刘寨租房居住。

被告李某甲，男，39岁。

被告巩某某，女，35岁。

被告李某乙，女，34岁。

委托代理人乔文芳，河南郑韩大有律师事务所律师。

原告杨某某诉被告李某甲、巩某某、李某乙借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人纵某，被告李某乙及委托代理人乔文芳到庭参加了诉讼，被告李某甲、巩某某经公告传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。

原告诉称：2009年1月15日，被告借原告x元人民币，借期一年，被告以其畜牧路X村开的幽香网吧、四维网吧两网吧及房产、汽车作抵押。该借款目前虽未到还款日期，但因被告经营不善，现已贴出告示转租网吧，目前被告己外出躲避不在家居住，电话也无法接通，其家门上还留有其他债主的讨账便条，故原告认为被告已无法履行借款协议。

原告为证明其诉讼请求所依据的事实，提供证据如下：

证据一：2009年4月28日，原、被告借款协议一份，证明被告向原告借款x元。

被告李某乙辩称：被告李某乙不是原告杨某某所诉2009年1月15日的借款人，也不是担保人，故被告李某乙不应承担原告诉称的还款责任。2009年元月15日，被告李某乙从来就没有借走原告杨某某的任何款项，也没有为其他任何人担保过借款。原告诉被告归还借款没有事实和法律依据。2007年8月15日，债权人杨某某与债务人李某甲拿着那份2007年8月15日的借款协议找到被告李某乙，让被告李某乙在协议书上签上担保人名字。尽管被告李某乙(担保人)属于受欺诈而担保，但是，被告李某乙只担保的是2007年8月15日的那份借款合同的债权。可是从原告提交到法庭的证据可以看出，2007年8月15日担保的那份合同中的债权已标明作废，说明要么债权人没有履行借款义务，要么债务人已归还2007年8月15日的那个债务。民间借贷为实践性合同，如果借款人没有借给债务人款项，说明2007年8月15日的那份合同不成立，更谈不上担保人存在担保义务。如果借款人已经归还所借款项，担保人的担保义务也就免除。此时无论从哪方面说被告李某乙(担保人)的担保义务均已免除。所以，2007年8月15日的那份合同无论从那个方面说被告李某乙(担保人)都没有担保义务了。再者退一步讲，在被告李某乙收到起诉状之前，原告从没有向被告李某乙主张过权利。

在2007年8月15日原告方写的那份合同上注明的2009年1月15日的事项，被告李某乙不清楚此事，也没有经过被告李某乙的同意，那是其他人的意思表示，不是被告李某乙的意思表示，对被告李某乙无约束力。

从2007年8月15日那份借款合同第2页下半部，注明2009年1月15日所加的内容可以看出，它不是2007年8月15日的那份合同的组成部分。它只是其他人的意思表示，没有被告李某乙的意思表示，被告李某乙不知情，更没有经被告李某乙同意，所以对于所加的那部分内容，被告李某乙既不是借款人也不是担保人。所以与被告李某乙无关，让被告李某乙承担与己无关的义务，没有法律依据和事实根据。退一步讲，原告起诉被告李某乙违反法律规定。从2007年8月15日的借款合同看，借款人已用自己的财产为原告做抵押，现在原告不行使抵押权而直接起诉被告李某乙，不符合法律规定。综上所述，2009年元月15日，被告李某乙没有借原告任何款项，也没有给任何人做过担保。2007年8月15日的那份合同，被告李某乙所担保的债务从事实上看，债务人已履行完还款义务，至此，被告李某乙的担保义务已经免除。无论原告从哪方面讲，被告李某乙均不应该承担义务，所以原告诉被告李某乙归还借款没有事实根据和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。

被告李某甲、巩某某均未答辩，亦未提交证据。

经审理查明：原告与被告李某甲、巩某某签订《借款协议》一份，协议约定，“原告同意将肆拾万元整（￥x元）现金借给被告李某甲、巩某某，借期从2007年8月15日到2008年8月15日。被告李某甲、巩某某以其畜牧路X村开的幽香网吧、四维网吧两网吧、郑州市鑫苑名家国际银河湾B区X#-5-1东房产一套、别克君威（豫x）一辆作为担保抵押给原告。如逾期不能归还借款给原告，原告可以以任何方式将被告李某甲、巩某某抵押财产归原告，被告李某甲、巩某某不得提出异议（拒绝）。结算应归还金额时按银行利率四倍计息（利息），按千分之二计算滞纳金。该借款发生违约，其偿还义务不受时效限制。（￥x）给被告李某甲使用壹年，从2009年8月7日至2010年8月7日止。该借款被告以金水区X路X号院X号楼X号房产作为抵押，逾期被告不能偿还原告借款，该抵押房产权及按揭权一并转归原告。被告其他财产都具有抵押性质可抵债。仅以该合同为准，其他合同无效。该合同无时效限制。被告李某乙在担保人处签名”。被告李某甲在借款协议的第二页的左下角给原告出具了收条：“今收到杨某某款肆拾万元整（￥x）李某甲，2007年8月15日”。2009年1月15日，被告李某甲、巩某某在借款协议的第二页右下方注明：“该借款合同被告李某甲、巩某某欠原告肆拾万元整现金，从2009年1月15日延到2010年3月15日归还，相关条款不变，继续生效。被告李某甲、巩某某原执合同作废，以此合同为准”。被告李某甲将第二页的左下角给原告出具的收条：“今收到杨某某款肆拾万元整（￥x）李某甲，2007年8月15日”划掉，并注明“作废”。被告李某甲在第二页的左下角又给原告出具了收条：“今收到杨某某现金肆拾万元整（￥x），李某甲，2009年1月15日”。原告发现被告已贴出告示转租网吧，原告前去找被告，被告已外出躲避不在家居住，电话也无法接通，其家门上还留有其他债主的讨账便条。原告以被告已无法履行借款协议为由，请求被告偿还借款。本院受理该案后，根据原告提供的被告相关信息，前往被告住所地进行法律文书的送达和核实，发现被告门上贴有本院2010年1月26日执行局的查封公告。

本院认为：原告与被告李某甲、巩某某签订的借款协议，系双方当事人真实意思表示，部分约定有效。双方约定的“该借款发生违约，其偿还义务不受时效限制”，违反《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条之规定，该条约定无效。被告李某甲、巩某某向原告借款属实，有原告与被告李某甲、巩某某、李某乙签订的借款协议和被告李某甲给原告出具的借条为证，双方的借贷关系成立。原告与被告李某甲、巩某某的借款协议约定的还款时间虽然尚未到期，但经本院核实被告确实下落不明，原告请求被告李某甲、巩某某提前还款的事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告李某乙的担保期限应在2009年2月15日之前，在担保期间原告未向被告李某乙主张过权利；原告与被告李某甲、巩某某于2009年1月15日对借款的时间重新进行了约定，也未经过被告李某乙的签名同意；故被告李某乙的担保责任已经免除，不再承担担保责任。原告请求被告李某乙承担连带担保责任，没有法律依据，原告的此项诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条之规定，判决如下：

一、被告李某甲、巩某某偿还原告借款x元，于判决书生效后十日内付清。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二、驳回原告的其他诉讼请求。

三、本案的诉讼费7300元，由被告李某甲、巩某某负担。保全费2520元由原告负担。此款原告已预交，不再退回，由被告在履行判决义务时一并支付给原告。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。

审判长孙红英

审判员刘延峰

代理审判员刘佳

二O一O年六月十七日

书记员马俊辉