上诉人（原审被告）陈某某。

委托代理人谢建宏，河南国基律师事务所律师。

委托代理人王艳艳，河南国基律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）周某某。

委托代理人赵鹏，金研律师集团（郑州）事务所律师。

委托代理人闫耀军，金研律师集团（郑州）事务所律师。

上诉人陈某某与被上诉人周某某变更抚养关系纠纷一案，周某某于2010年4月6日向郑州市管城回族区人民法院提起诉讼，请求：1、依法判令与陈某某的婚生子陈某宇归陈某某抚养；2、本案诉讼费用由陈某某承担。郑州市管城回族区人民法院于2010年5月18日作出（2010）管民初字第X号民事判决。宣判后，陈某某不服，向本院提起上诉。本院于2010年6月28日受理后依法组成合议庭，于2010年7月14日公开开庭审理了本案，上诉人陈某某及其委托代理人谢建宏、王艳艳，被上诉人周某某及其委托代理人闫耀军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：周某某与陈某某原系夫妻关系。夫妻关系存续期间，双方生育一子陈某宇(X年X月X日出生)、收养一女陈某丽(2003年l2月5日出生)。2005年3月2日周某某与陈某某经该院调解离婚，调解书上调解协议第二条载明：“自2005年3月起，周某某与陈某某婚生子陈某宇(2003年l2月5日出生)、婚生女陈某丽(X年X月X日出生)随周某某生活。”周某某与陈某某离婚时，双方曾签订一份协议，该协议第二条约定：“甲方(即周某某)自愿放弃子女抚养费，甲方支配儿子陈某宇、女儿陈某丽由村委会发放的村民福利，乙方(即陈某某)无权干涉。”第三条约定：“甲方无论任何时间都可以在乙方家居住。”双方离婚后，双方的子女均由周某某抚养，陈某宇、陈某丽的村民福利一直由周某某领取。现周某某以自己无抚养能力为由，向该院提起诉讼，要求变更婚生子陈某宇由陈某某抚养。

诉讼中，周某某向该院提交了由郑州市管城回族区X乡X村民委员会出具的证明一份，该证明载明：“因东区发展，占用我村土地，村庄整体搬迁至五洲小区，周某某系我村X村民，现失去土地，且又无工作。”

原审法院认为：父母对子女有抚养教育的义务。离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。因为城市发展，周某某居住的村庄土地被占用，现既失去了土地又无工作，抚养两个孩子有一定的困难。本着有利于未成年人健康成长，保护未成年人合法权益的原则，陈某某作为两个孩子的父亲，在周某某由于抚养困难，提出要求由陈某某抚养其中的一个孩子时，应当履行其作为父亲的职责，抚养其中的一个孩子。故对周某某要求变更婚生子陈某宇由陈某某抚养的诉讼请求，该院予以支持。在陈某某抚养婚生子后，孩子的村民福利待遇，周某某不应该再继续领取，而应由陈某某代替孩子向有关部门领取，作为抚养孩子的抚养费用。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款、第三十六条及有关法律的规定，判决如下：自本判决生效之日起，变更婚生子陈某宇由陈某某抚养。本案诉讼费50元，由陈某某负担。

原审法院宣判后，陈某某不服原审判决，并在法定期限内提起上诉称：原审认定事实不清，证据不足。请求：依法撤销郑州市管城回族区人民法院（2010）管民初字第X号民事判决。

被上诉人周某某辩称：1、一审判决事实充分，适用法律正确，应予以维持；2、上诉人的上诉理由依法不能成立，应当依法驳回。

二审时，上诉人陈某某提交新证据三组。第一组证据包括郑州市管城回族区人民法院于2005年3月2日作出的（2005）管民初字第X号民事调解书和周某某与陈某某签订的离婚协议书。证明被上诉人周某某抚养儿子陈某宇双方签订过协议，该协议合法有效，变更抚养关系必须要尊重双方的协议约定，没有法定理由一般不宜由判决方式变更。并且协议约定被上诉人周某某全权支配儿子陈某宇、女儿陈某丽的村民福利。第二组证据包括圃田乡X村民委员分别于2009年8月21日、2010年6月1日、2010年2月26日出具的证明各一份、周某某于2009年12月17日写的收据以及圃田乡X村民委员于2010年7月13日出具的证明一份。证明在与被上诉人周某某离婚后不足五年时间，周某某共领取村民福利x元，还分得两套可居住的住房，完全具备抚养儿子陈某宇的能力和条件，被上诉人周某某此次要求变更孩子抚养权的目的，是因为周某某已经得到两个孩子应有的福利待遇。第三组证据包括上诉人陈某某家庭关系户口复印件一份和圃田乡X村民委员于2010年6月1日出具的证明一份。证明上诉人陈某某现已再婚，且又生一子，抚养儿子陈某宇的条件并不比被上诉人周某某优越，而被上诉人周某某还没有再婚，且两个孩子已随被上诉人周某某生活时间较长，突然变更孩子的抚养关系、改变孩子的生活方式和习惯，不利于孩子的成长。

被上诉人周某某质证称：对第一组证据无异议；对第二组证据中前四份证据所提供的数目有异议，存在重复计算的问题，另外领取村民福利与本案无关，且村民委员会出具的证明没有提供人的签名，不符合最高人民法院对证据要求的有关规定；对第三组证据的真实性无异议，但上诉人陈某某的再婚子与本案无关。

被上诉人周某某二审没有提交新证据。

被上诉人周某某在二审庭审中表示：2005年与上诉人陈某某协议离婚是假离婚；分得的两套住房目前尚未交付且房子交付后仍需支付部分费用；如果儿子陈某宇由上诉人陈某某抚养，同意陈某宇的村民福利由上诉人陈某某领取和支配，陈某宇分得的住房愿意交付给上诉人陈某某，但必须办在孩子陈某宇名下。上诉人陈某某对被上诉人周某某的上述表示无异议。

双方当事人对原审判决认定的事实均表示无异议。

二审经审理查明的事实同原审判决。

本院认为：父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。上诉人陈某某与被上诉人周某某2005年经原审法院调解协议离婚时约定，婚生子陈某宇归被上诉人周某某抚养是当事人双方的真实意思表示，合法有效，本院予以认定。但随着郑东新区的发展，被上诉人周某某失去土地、且又无工作，生活基础发生重大变化，为婚生子陈某宇的健康成长考虑，请求变更陈某宇的抚养权并无不当。领取和支配陈某宇的村民福利不是履行抚养义务的前提，已再婚生子也不是可以不履行抚养和教育子女义务的正当理由。上诉人陈某某作为陈某宇的父亲，仍有抚养和教育陈某宇的义务。《中华人民共和国未成年人保护法》第五十二条第二款明确规定：涉及未成年子女抚养问题的，应当听取有表达意愿能力的未成年子女的意见，根据保障子女权益的原则和双方具体情况依法处理。陈某宇明确表示愿意同爸爸陈某某生活，并且男孩随父亲生活更有利于其心理、性格的发育和健康成长。原审法院适用简易程序审理本案并无不当。上诉人陈某某的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元，由上诉人陈某某负担。

本判决为终审判决。

审判长杨伟东

审判员柴雅琳

代理审判员扈孝勇

二○一○年七月二十八日

代理书记员王子明