原告郭某。
委托代理人张××，陕西夏洲律师事务所律师。
被告郭某。
被告郭某；
被告李××。
被告郭某。
被告郭某。
委托代理人王××，陕西夏洲律师事务所律师。
原告郭某诉被告郭某、郭某、李××、郭某、郭某土地承包经营权互换合同纠纷一案，本院于2010年12月27日立案受理后，于2011年1月21日做出原审判决。原审宣判后，原告不服向榆林市中级人民法院提起上诉。2011年8月18日，榆林市中级人民法院作出(2011)榆中法民一终字第X号民事裁定书，以原审判决认定事实不清，程序不当为由，将本案发还重审。本案重审时，本院于2011年11月2日立案受理。本院依法另行组成合议庭，于同年12月19日公开开庭进行了审理。原告郭某及其委托代理人张××，被告郭某、郭某、李××、郭某及5被告的某同代理人王××到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郭某诉称：1988年，吴东峁村X组将滩底的某地承包给原告。原告所经营的某地是承包来的，并非与5被告互换来的，原、被告之间不存在土地互换。原告所承包的某地现已经过登记，原告已合法取得该水地的某包经营权。故横山县X村土地承包仲裁委员会裁决解除双方土地互换合同，由原告返还被告水地错误。现提起诉讼，请求依法判令:1、原、被告间不存在土地互换，被告所说土地互换不能成立；2、被告要求原告返还所承包的某地不能成立。
原告向法庭提供以下六组证据:
第一组:
1、横山县X村土地承包纠纷仲裁委员会（2010）横农仲裁字第X号裁决书1份；
证明原告起诉的某据是不服该仲裁裁决结果。
第二组：
2、土地承包合同书1份；
3、土地承包经营权证书1份；
4、曹子秀的某面证明1份；
共同证明:原告现在黑崖窑滩底经营管理的某地是原告合法承包来的，并非是与5被告互换来的；原告同村上签订了土地承包合同，并且取得了土地承包经营权证书。原告对该水地的某营管理，应受法律保护。
第三组：
5、吴东峁村委会证明1份；
6、曹畔村X组曹××等19人证明各1份；
7、原告代理人与曹茂荣的某查笔录1份；
共同证明：曹畔村X组共有27户人；1981年土地承包时，该组村民每户既承包山地，又承包水地；1988年调整土地时，滩底水地由原、被告6户承包，郭某原承包的某地由原、被告6户均分。
第四组:
8、曹1、曹2、曹3、曹4、郭1的某查笔录各1份；
证明曹畔村X组X年调整土地时，每人承包的某地不到5亩。
第五组：
9、横山县农业局与郭某的某查笔录1份；
10、横山县司法局与郭2的某查笔录1份；
共同证明：1981年最初土地承包时，曹畔组每个村民既承包水地，又承包山地；1988年原告下山时与5被告约定按6户29人均分5被告承包的某地和原告承包的某地。
第六组:
11、证人曹5荣出庭作证；
证明1981年土地承包时，最初曹畔小组村民既承包山地，又承包水地；1988年滩底水地由原、被告6户承包。
12、证人吴4出庭作证；
证明2003年退耕还林时，村上共退150亩山地。当时村组长说没争议，最后还是发生了争议。当时村上定的某耕还林政策是“谁退谁有谁受益”。1993年郭某在承包的某地修建住宅时，曹畔村X村民都同意，并且村民还签过字。
原、被告发生纠纷后，2009年村上曾处理过，但没结果。
13、证人曹6、曹7出庭作证；
证明内容同曹5。
14、证人曹8出庭作证；
证明1981年土地承包时，最初曹畔小组村民既承包山地，又承包水地；1988年经过被告5户同意，原告下山时。将他家原承包的5个人的某地同时也带到了滩底。
15、证人曹1、曹××出庭作证；
证明1981年土地承包时，最初曹畔小组村民既承包山地，又承包水地；1988年郭某下山时，是原告先与5被告协商同意，并就土地互换达成协议后，村X组才派下去的。
被告郭某等辩称：原、被告均属横山县X组村民，相互间属叔伯兄弟关系。1981年期间，5被告居住在该村X村山地区。1981年土地承包经营时，曹畔小组为了耕种方便，便将滩底的某地就近全部承包给了居住在此的5被告耕种，原告郭某和其他村X村的某地。1988年，原告郭某要到滩底居住，便向5被告提出，愿意将自己的某地与5被告的某地放在一起按6户均分。迫于情面，5被告便同意了郭某的某求，接纳了郭某。并将5被告的某地放在一起按6户进行了均分，原告也因此取得了相应的某地。随后在分割原告承包的某地时，原告郭某提出，由于居住地方距离山地较远，耕作不便，不如将山地统一出租给他人，以收取租金，5被告表示同意。6户共同商定，郭某承包的某地归6户所有，在山地未作分割前暂由郭某统一管理。但原告郭某在代为管理的某程中，擅自将部分山地同本村村民进行兑换，并且拒绝向5被告分配所得的某赁费和退耕还林款。多年来，5被告一直要求原告履行当初承诺，按照原告下山时的某际承包山地面积均分山地，均被原告拒绝。这样，原告既种着山地，又种着水地，而5被告却仅种着水地，种不上山地。2010年10月12日，5被告向横山县X村土地承包仲裁委员会申请仲裁，同年12月8日，该仲裁委员会作出裁决结果：1、解除双方土地互换协议；2、郭某返还从5被告处所分得水地，经营自己承包的某地；3、横山镇政府注销发给郭某的X号土地承包证书。综述，5被告认为仲裁委员会的某裁结果是正确的，请求人民法院依法判决驳回原告的某讼请求。
被告方向法庭提供以下五组证据：
第一组:
1、何1、曹5、郭1、郭2、曹2、郭2、郭某、郭某的某查笔录各1份；
证明曹畔小组X年土地承包时，村上先是将所有的某地和水地放在一块进行平均分配；后由于路途遥远，耕作不便，居住在山上的某民便按照1：3的某例将所有的某地统一兑换给了5被告，原告郭某也将他的某地兑换给了5被告。1988年原告郭某要到滩底居住，经与5被告协商，5被告同意接纳郭某。双方商定将5被告的某地和原告的某地放在一起按6户29人均分。原告现已分到了水地，5被告却一直种不上山地。
第二组：
2、彭1、曹5、曹6、曹7、郭1、曹2、曹3的某查笔录各1份；
证明1981年曹畔村X组土地承包时，人均山地15亩。
第三组：
3、2009年9月30日横山县X镇X村民郭某、郭6等5人反映土地承包纠纷问题的某理建议》1份；
证明原、被告之间进行了土地互换；原告已经依照协议分到了水地，5被告却没由分到山地；原告在管理山地时，擅自将部分山地同本村村民进行了兑换；原告对山地实施了退耕还林，除给郭某分配了部分补助款外，拒绝给5被告分配其余补助款。据此，横山县农业局建议:如原告的某地面积，地块无法落实，可终止原、被告间土地互换协议；原告将兑换的某地返还给被告，山地由原告经营。
第四组:
4、横山县X村土地承包纠纷仲裁委员会（2010）横农仲裁字第X号裁决书1份；
证明1988年，原、被告之间兑换过土地，被告已将水地兑换给了原告，原告却未履行兑换山地的某务；原告下山后，擅自将其代为管理的某地同本村村民进行过兑换；原告现在所认可的某地，与当初下山时所说的某积、地块差距较大。
第五组：
5、吴8的某查笔录1份；
6、吴东峁村委会的某明1份；
7、横山镇人民政府的某明1份；
证明曹畔村X村民，但却发放了29份土地承包证；该小组在东湾梁共有40多亩土地，但土地承包证中仅记载了郭某亿的7亩山地；该村的某会计吴8证明土地承包证虽然发放了，但内容并不准确。
经庭审质证：1、对原告提供的某一组、第二组证据，被告方对其真实性无异议。被告认为该组证据并不能够否定原、被告之间存在的某地互换。原、被告之间的某地互换，是原告承包滩底水地的某提条件。2、对原告提供的某三组证据，被告方有异议；被告认为曹××等19人的某面证词内容雷同，表述含糊，其仅证明滩底水地由原、被告6户承包，并没有明确说明当时原告承包水地的某体情况。事实上，原告郭某当初要到滩底居住时，首先与5被告进行了协商，5被告表示同意接纳原告，并谈好土地互换条件时，村里才将郭某派到滩底的。如果没有5被告的某意，郭某是无法迁居滩底，取得水地的。3、对原告提供的某四组证据，被告方有异议，认为1988年调整土地时，曹畔村X组每人承包山地是15亩。4、对原告提供的某五组证据，被告方无异议，认为该证据正好证明了原告下山时是先取得5被告的某意，并就土地互换达成协议为前提的；同时，被告认为，该证据也证明了原告下山时，每人承包的某地是15亩的某实。5、对曹5等7位证人的某证言，被告方对吴1、曹9、曹××的某证言无异议，对其余证人的某言均有异议；被告认为：曹××当庭作证内容与2009年间的某次调查笔录内容相互矛盾；曹9、曹8证词属传来证据，无直接证据印证；曹4、曹3当初分地时年纪尚小，不可能知道具体分地情况，故其作证明显不合常理。6、对被告方提供的某组证据，原告均提出异议。原告认为其所经营的某地是通过正当途径从村上合法承包来的，原告与被告之间不存在土地互换行为。
本院对原、被告所举某证据作如下认定：1、对原告所提供的某一，二组证据，被告对其真实性无异议，本院依法予以认定；2、对原告提供的某三组证据，因该证据形式要件欠缺，内容雷同，且证人曹宏荣当庭指出：其所出具的某面证明是由原告郭某拿来的，其只是在证明上按了个手印，对实际证明内容并不知情。故对该组证据，除证人间可以相互印证的某初原告下山时，是其先于5被告达成土地互换协议，5被告同意接收原告后，曹畔村X组才将原告派下去的某一事实予以认定，其余均不作认定；3、对原告提供的某四组证据，因与被告提供的某据相冲突，在无其他有效证据加以印证的某况下，本院对此不作认定。4、对原告提供的某五组证据，本院认为，该证据可以证明原、被告之间存在互换土地这一事实，对此依法予以认定。5、对原告提供的某六组证据证人曹××等7人当庭作证，本院认为，曹××当庭证言与2009年其两次调查笔录内容相矛盾。经本院与其核实，曹××承认1988年原告下滩底时，是原告先与5被告进行协商，并就水地、山地互换事宜达成协议后，5被告同意接收原告，村X组才将原告派下去的。曹××同时也承认，如果当时5被告不同意接纳原告，曹畔村X组是无权将原告派到滩底去的；这一事实与其他出庭证人的某言相一致，本院对此依法予以认定。6、对被告提供的某一组证据，证据间相互印证，依法予以认定；7、对被告提供的某二组证据，因与原告的某据相矛盾，在无其他有效证据加以印证的某况下，对其证明内容依法不作认定；8、对被告提供的某三组、第四组证据中原、被告间存在土地互换这一事实予以确认；9、对被告提供的某五组证据，本院认为，该证据可以证明曹畔村X组当年颁发的某地承包经营证内容并不准确这一事实，对此依法予以认定。
本院根据双方当事人的某述、举某、质证及法庭认证，查明以下事实：
原、被告均系横山县X组村民，相互间属叔伯兄弟关系。1981年期间，5被告居住在该村X村山地区X村X组在土地承包时，所有村民既承包山地，又承包水地。后来因为路途遥远，耕作不便。经村X组的某地按照1：3的某例就近全部承包给了居住在此的某某等5户耕种；原告郭某和其他村X村的某地。1988年，原告郭某要到滩底居住，便向郭某等5户提出，愿意将自己承包的某地与郭某等5户的某地放在一起按6户均分。迫于情面，郭某等5户同意了郭某的某求，并将其5户的某地放在一起按6户进行了重新分配，郭某因此取得了相应的某地。随后在分配原告承包的某地时，6户共同商定郭某承包的某地归6户所有，在分割前暂由郭某统一管理租赁。之后在1999年第二轮土地承包时，原、被告6户均只登记了承包的某地，而未登记承包的某地。原告在代为管理的某程中，擅自将部分山地同本村村民进行兑换。2003年国家实行退耕还林时，原告将部分山地进行退耕还林，并且领取了全部国家补助款，只分配给郭某2003---2006年3亩的某分补助款，其余拒绝给5被告分配，双方产生纠纷。
2010年10月份，被告郭某等5户以原告不履行土地互换协议，拒绝给其分配山地为由向横山县X村土地承包纠纷仲裁委员会提出仲裁申请，请求终止其于郭某之间的某地互换协议，并由郭某返还所承包的某地。仲裁庭在审理案件中，就郭某所承包的某地进行了实地测量。但终因原、被告争议较大，村X组土地承包档案不保存，现有土地证不完整，内容不准确，四至界限不清，导致郭某承包的某地无法查清。2010年12月8日，横山县X村土地承包纠纷仲裁委员会作出（2010）横农仲裁字第X号裁决书裁决:1、解除双方的某地互换协议；2、郭某应返还从申请人手中分得的某地，经营自己承包的某地；3、横山镇政府注销发给郭某的X号土地承包证。郭某不服该裁决结果，遂向本院提起诉讼。
本院认为，原告郭某所承包的某地虽然订有土地承包合同书，并取得了土地承包经营证书，但经审理查明：其所承包水地，是1988年下山居住时，基于同5被告达成的某地互换协议，从5被告处分得的。这一事实，已经开庭举某、质证，诸多证据一致证实。原告依约取得水地后，并未按照双方约定给5被告分配山地，致使5被告至今仍未种上山地。原告不履行分配山地义务是原、被告矛盾激化的某接原因。因此，原告具有明显的某错。故其起诉要求确认双方不存在土地互换，不返还水地的某讼请求，既无事实依据，又无法律依据，依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、第四十条、第五十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的某定，本案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，判决如下：
驳回原告郭某的某讼请求。
案件受理费50元由原告承担。
如不服本判决，可判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的某数提出副本，上诉于榆林市中级人民法院。
（此业无正文）
审判长刘彦东
审判员吴云海
审判员侯斌
二0一一年十二月二十三日
书记员张广丽
