重庆市第一中级人民法院
民事判决书
(2011)渝一中法民终字第X号
上诉人（原审被告）骆X,。
委托代理人温XX。
被上诉人（原审原告）向X，。
委托代理人李XX。
原审被告XX公某第七分公某，。
负责人骆X，经理。
委托代理人温XX。
原审被告XX公某,。
法定代表人晏XX，总经理。
委托代理人戴XX。
原审被告XXX有某,。
法定代表人黄XX，董事长。
委托代理人王X。
上诉人骆X与被上诉人向X及原审被告XX公某第七分公某（以下简称XX公某第七分公某）、XX公某（以下简称XX公某）、XXX有某（以下简称XXX有某）民间借款纠纷一案，重庆市X区人民法院于2011年5月11日作出(2010)渝北法民初字第X号民事判决，骆X对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2011年8月9日立案受理后，依法由本院审判员蔺莉担任审判长，代理审判员蔡涛主审，与代理审判员刘某梅组成合议庭，共同负责对案件的审判，于2011年8月31日适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定对本案进行了询问，上诉人骆X及原审被告XX公某第七分公某的共同委托代理人温XX，被上诉人向X的委托代理人李XX，原审被告XX公某的委托代理人戴XX，原审被告XXX有某的委托代理人王X到庭参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2008年1月18日，XXX有某与重庆渝高新兴科技发展有某就大竹林A区X路工程（II期）签订《建设工程施工合同》，XXX有某承担该工程的施工。2008年2月29日，XXX有某与XX公某第七分公某就大竹林A区X路工程（II期）签订《XXX有某单位工程项目负责人经济责任合同》，XX公某第七分公某承担了大竹林A区X路工程（II期）的施工。2008年3月31日，XX公某第七分公某出具委托书，其内容为：致XXX有某，兹委托指派赵鹏全某代表我公某，负责我公某在2008年2月29日签订的《单位工程项目负责人经济责任合同》中确定的“大竹林A区X路工程（II期）”道路施工项目的财务结算及收款工作，系本公某的唯一财务及收款人员。本次委托为不可撤销委托。XXX有某于2008年4月15日收到了该委托书，并加盖公某印章。
2009年4月30日，以向X为甲方、XX公某第七分公某为乙方、骆X为丙方签订《借款（担保）协议》，协议约定：乙方已与XXX有某于2008年2月29日签订《单位工程项目负责人经济责任合同》，承包了“大竹林A区X路工程（II期）”施工工作。为保证上述工程正常完工，乙方向甲方借款。借款金额143.50万元，乙方将借款投入“大竹林A区X路工程（II期）”的施工项目；借款期某为1个月，即2009年4月30日-2009年5月29日，借款月利某按同期某款利某计算；还款来源为XXX有某支付乙方的工程进度款；乙方依据工程款结算收款轨迹，向XXX有某开具《不可撤销之收款委托书》，确认甲方之代表赵鹏在150万元内为本项目在XXX有某的唯一工程结算及收款人，该委托书应得到XXX有某盖章确认。在甲方收取借款本息150万元后，双方共同函告XXX有某取消该委托书。若在2009年5月29日前未足额回收借款，赵鹏仍作为唯一工程款结算及收款者……；丙方对乙方债务向甲方承担连带清偿责任，担保范围包括但不限于借款本金、利某、违约金、滞纳金、诉讼费及律师费等，担保期某为借款本息及全某债务清偿完毕之日；违约责任为：若乙方在借款到期某未能完全某还甲方借款（含利某），除按月以未偿还金额的2%支付甲方利某，乙方还应按月支付未偿还金额6%的违约金，且以未偿还金额的每日千分之一支付滞纳金。合同签订后，向X即将借款143.50万元支付XX公某第七分公某和其指定的人，XX公某第七分公某于2009年4月30日出具收条于向X，载明收到向X支付的借款143.50万元。
2009年6月6日，以向X为甲方、XX公某第七分公某为乙方、骆X为丙方签订《借款协议》，协议亦约定：乙方已与XXX有某于2008年2月29日签订《单位工程项目负责人经济责任合同》，承包了“大竹林A区X路工程（II期）”施工工作。为保证上述工程正常完工，乙方向甲方借款。借款金额110万元，乙方将借款投入“大竹林A区X路工程（II期）”的施工项目；借款期某为1个月，即2009年6月6日-2009年7月5日，借款月利某2万元（即月利某1.818%）；还款来源为XXX有某支付乙方的工程进度款；乙方依据工程款结算收款轨迹，向XXX有某开具《不可撤销之收款委托书》，确认甲方之代表赵鹏为乙方在XXX有某的唯一工程结算及收款人，该委托书应得到XXX有某盖章确认。若在2009年7月5日前未足额回收借款，赵鹏仍作为唯一工程款结算及收款者……；丙方对乙方债务向甲方承担连带清偿责任，担保范围包括但不限于借款本金、利某、违约金、滞纳金、诉讼费及律师费等，担保期某为借款本息及全某债务清偿完毕之日；违约责任为：若乙方在借款到期某未能完全某还甲方借款（含利某），除按月以未偿还金额的1.77%支付甲方利某，乙方还应按月支付未偿还金额10%的违约金，且以未偿还金额的每日千分之一支付滞纳金。合同签订后，向X即将借款110万元支付XX公某第七分公某，XX公某第七分公某于2009年6月6日出具收条于向X，载明收到向X支付的借款110万元。上述借款到期某，XX公某第七分公某、骆X未偿还向X借款本息，向X起诉来院，请求如诉称。审理中，向X及XX公某、XXX有某均表示：借款利某以中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某为参照标准计算，但向X认为应按其4倍计算。
向X一审时诉称，XXX有某与重庆渝高新兴科技发展有某签订建设工程施工合同，承包了大竹林A区X路工程（II期）项目，后XXX有某将该工程发包给XX公某第七分公某。2009年4月30日和2009年6月6日，以向X为甲方、XX公某第七分公某为乙方、骆X为丙方分别签订《借款（担保）协议》和《借款协议》，协议约定：乙方向甲方借款143.50万元和110万元，用于其承建的大竹林A区X路工程（II期）项目，并约定借款利某、期某、违约责任及还款资金来源，丙方对借款本息、违约责任等承担连带保证责任；XX公某第七分公某、骆X、XXX有某出具不可撤销委托书于向X，就大竹林A区X路工程（II期）委托赵鹏作为XX公某第七分公某在XXX有某的唯一结算人及收款人。合同签订后，向X即将借款143.50万元和110万元支付给XX公某第七分公某，合同到期某，XX公某第七分公某未按约定偿还借款本息，XXX有某亦未向向X偿付借款。请求判决：1、XX公某第七分公某、XX公某立即偿还向X借款本金253.50万元及利某（若合同约定的利某标准超过中国人民银行同期某款利某的4倍，则按4倍计算；若合同约定的利某标准未超过中国人民银行同期某款利某的4倍，则按合同约定计算），至本金还清时止；2、骆X对上列款项承担连带清偿责任；3、判令XXX有某从应向XX公某第七分公某支付的工程款中按向X第1项的请求金额支付给向X；4、本案诉讼费由XX公某第七分公某、XX公某、骆X、XXX有某负担。
XX公某在一审时辩称，对XX公某第七分公某、骆X的借款行为不知情，未授权XX公某第七分公某借款，借款系骆X的个人行为。XX公某不应承担责任，同时对利某不予认可，且利某过高，应当调整。
XXX有某在一审时辩称，XXX有某与向X所诉借款无关，不应承担责任，请求驳回向X的诉讼请求。
XX公某第七分公某、骆X在一审时未作答辩，亦未到庭参加诉讼。
一审法院认为，向X与XX公某第七分公某、骆X签订的《借款协议》是各方的真实意思表示，XX公某第七分公某共向向X借款253.50万元、骆X为借款本息等作连带责任保证的事实成立，且借款已过偿还期某。XX公某第七分公某作为XX公某设立的分公某，分公某不具备法人资格，其民事责任应由XX公某承担，故对向X要求XX公某偿还借款253.50万元的诉讼请求，予以支持。XX公某认为不应承担偿还义务的抗辩理由不成立，不予支持。向X请求的借款利某即“若合同约定的利某标准超过中国人民银行同期某款利某的4倍，则按4倍计算；若合同约定的利某标准未超过中国人民银行同期某款利某的4倍，则按合同约定计算”，一审法院认为向X的该请求符合法律规定及合同约定，予以支持，且利某从借款次日起，以中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某为参照标准。骆X为向X的借款本息等作连带责任保证，其对向X的借款本息等应承担连带清偿责任。就向X要求XXX有某从应向XX公某第七分公某支付的工程款中按其请求金额支付给向X之请求，一审法院认为：1、XX公某第七分公某出具委托书，委托赵鹏与XXX有某办理结算及收取工程款的时间在2008年3月31日，而向X与XX公某第七分公某、骆X签订借款合同在出具委托书后的2008年7月6日，相隔时间长达数月，XXX有某对向X事后的借款并不知情，委托书亦未载明赵鹏代为办理结算和收取工程款的理由；2、XXX有某仅注明收到委托书，并未表示愿意代为支付向X以后的借款，且其亦不能知道XX公某第七分公某会与他人发生借贷关系，XXX有某既未加入向X与XX公某第七分公某、骆X的借贷关系，对向X的借款亦无担保义务；3、根据委托书的约定，XXX有某即使支付工程款，亦是向受托人赵鹏支付，而非直接向向X支付。综上，向X要求XXX有某从应向XX公某第七分公某支付的工程款中按向X的请求金额支付给向X的请求于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公某法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决如下：一、XX公某在本判决生效后10日内偿还向X借款本金253.50万元；二、XX公某在本判决生效后10日内给付向X借款利某（①2009年5月1日至2009年5月29日，以143.50万元为基数，按中国人民银行同期某款利某计算；②从2009年5月30日起，以143.50万元为基数，按中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某的4倍计算，若中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某的4倍超过了月利某2%，则按月利某2%计算，至本金143.50万元付清时止；③以110万元为基数，从2009年6月7日起至2009年7月5日止，按中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某的4倍计算，若中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某的4倍超过了月利某1.818%，则按月利某1.818%计算；④以110万元为基数，从2009年7月6日起，按中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某的4倍计算，若中国人民银行贷款期某为6个月的同期某款利某的4倍超过了月利某1.77%，则按月利某1.77%计算，至本金110万元付清时止）；三、骆X对上述借款本息承担连带清偿责任；四、驳回向X的其他诉讼请求。案件受理费36016元，保全某理费5000元，合计41016元，均由XX公某、骆X负担。
骆X不服一审法院的判决，向本院提起上诉，请求：二审法院依法裁定撤销原判，发回原审法院重审。事实与理由：骆X与向X借款合同纠纷一案，一审法院于2011年4月7日向骆X送达了《转换程序通知书》并在该通知书中指定案件的开庭时间为2011年5月5日。因骆X的代理人（也是原审被告XX公某第七分公某的代理人）需要出差处理其他案件，在一审法院确定的开庭日期某无法返回，遂于2011年4月27日首次向一审法院寄交了《延期某庭申请书》、《延期某证申请书》以及骆X已归还借款的部分证据复印件。但一审法院拒绝了该合理要求，在其他案件当事人对诉争借款事实毫不知情的情况下，径行开庭审理本案，且未将骆X寄交的证据复印件举示质证，剥夺了骆X的举证权、质证权和辩论权，致使本案错误地支持了向X的诉讼请求。为此，请求二审法院予以依法裁决。
向X辩称：一审审理程序实体均合法，请求驳回骆X的上诉请求。
XX公某第七分公某、XX公某、XXX有某均辩称：同意骆X的上诉请求及理由。
二审审理中，骆X于2011年8月31日当庭举示了如下证据材料：
1.2011年4月28日渝北区人民法院向XX公某第七分公某和骆X的共同代理人温XX发出《通知》。载明：温XX（北京市大成律师事务所重庆分所律师）：本院受理原告杨小青、向X分别与被告XX公某第七分公某、XX公某、骆X、重庆市华升建筑工程（集团）有某借款合同纠纷二案，〈即（2010）渝北法民初字第X号、X号案件〉。你作为被告XX公某第七分公某和骆X的代理人，于2011年4月27日向本院提出《延期某证申请书》、《延期某庭申请书》，其理由为：无法在本院确定的举证期某内提供全某证据；同时，以代理人出差在外，无法参加开庭审理为由，要求重新确定开庭时间。该两案于2010年5月立案受理后，本院于2010年6月就向你的当事人送达了起诉状副本、举证通知书，此后，被告骆X提出管辖异议，并对本院作出的（2010）渝北法民初字第X号、X号民事裁定提起了上诉，经重庆市第一中级人民法院裁定，（2010）渝北法民初字第X号、X号案件应由本院管辖。本院于2011年4月7日向你送达了该两案件的《转换程序通知书》，明确了举证期某及开庭时间，你现向本院要求延长举证期某、延期某庭，其理由不成立，本院不予准许，希你及你的当事人按本院通知的时间准时到庭参加诉讼。2.国内特快专递邮件详情单。3.2008年5月23日、2008年7月21日、2009年1月13日、2009年5月4日申请人为赵鹏出具的领款单申请单（共四张）。4.重庆市X区人民法院(2010)渝北法民初字第X号民事判决（原告冯素英与被告XX公某第七分公某、XX公某、骆X、XXX有某借款合同纠纷案）。5.案外人冯素英（出借方）与XX公某第七分公某（借款方）、骆X（担保方）于2009年2月28日签订的《借款协议》。
以上证据欲证明1.骆X于2011年4月27日向一审法院首次提出延期某证、延期某庭的申请；2.向X代理人赵鹏于2008年5月23日至2009年5月4日领取四笔工程款共计（略）元，该款应冲抵向X借款本息；3.向X未依照借款合同约定向冯素英转款132万元，向X实际未全某履行出借义务。同时，骆X陈述其超过举证期某举示上述证据无正当的法定事由。
对以上证据，被上诉人向X认为已过举证期，不同意质证。原审被告XX公某第七分公某、XX公某、XXX有某同意质证，均认可证据的真实性和关联性。
本院认为，由于上诉人骆X在二审法庭审理时递交的证据1～5已经超过了二审举证期某，无正当延期某证事由，且被上诉人向X不同意质证，因此，本院视为骆X放弃举证权利，对证据1～5不予采纳。
二审中另查明：一审法院曾与于2010年6月7日以国内特快专递邮件向骆X送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书。2011年4月7日向骆X送达了《转换程序通知书》，明确本案一审的举证期某延长至2011年5月2日，开庭时间、地点为2011年5月5日9时0分在第十五审判庭开庭。
二审中查明的其他事实与一审相同。
二审中，双方当事人共同确认，本案二审的争议焦点为：一审审理程序是否合法。
本院认为，关于一审审理程序是否合法的问题。首先，骆X在一审中申请提出《延期某证申请书》、《延期某庭申请书》的理由为：无法在本院确定的举证期某内提供全某证据，同时，以代理人出差在外，无法参加开庭审理为由，要求重新确定开庭时间。对此，一审法院以书面通知的形式予以了明确答复。由于审理中一审法院曾与于2010年6月7日以国内特快专递邮件向骆X送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书（明确过举证期某），同时，于2011年4月7日再次向骆X送达了《转换程序通知书》，明确指明一审的举证期某延长至2011年5月2日，实际给骆X准备证据的时间长达10个月左右，因此，本院认为，一审法院不同意骆X延期某证申请并无不当。其次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案中，骆X提出的延期某庭理由是代理人出差在外，无法参加开庭审理。而一审法院已于2011年4月7日通知了骆X开庭时间（通知开庭时间为：2011年5月5日9时0分在第十五审判庭开庭），骆X及其代理人在此期某有某分的时间调整工作安排。同时，骆X的代理人出差在外，也不能构成一审被告骆X不到庭的正当理由；因此，本院认为，一审法院于2011年5月5日缺席审理本案，审理程序并无不当。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。骆X的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费36016元，由上诉人骆X负担。
本判决为终审判决。
审判长蔺莉
代理审判员刘某梅
代理审判员蔡涛
二0一一年十月十七日
书记员邓韵
