广西壮族自治区贵港市中级人民法院

民事判决书

（2012）贵民一终字第X号

上诉人（一审被告）杜某，女，X年X月X日出生。

委托代理人黄某某。

被上诉人（一审原告）李某，男，X年X月X日出生。

委托代理人张某。

上诉人杜某因与被上诉人李某离婚纠纷一案，不服港北区人民法院（2011）港北民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院于2012年2月2日受理后。依法组成由审判员陈历南某任审判长，审判员李某佳和代理审判员梁冬云参加的合议庭，于2012年2月16日公开开庭审理了本案。速录员李某担任记录。上诉人杜某及其委托代理人黄某某，被上诉人李某及其委托代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明，原、被告于1994年相识，后来自由恋爱，于1996年12月4日登记结婚。X年X月X日生育儿子李X，现就读初中二年级。由于双方性格不合，经常发生争打，原告曾于2002年2月提起离婚诉讼，后原告撤回起诉。2004年2月双方抱养一女孩李XX，现就读小学二年级。但因双方仍经常发生争吵，无法共处。2008年5月，原告再次提起离婚诉讼，因未按时到庭参加诉讼，法院依法裁定按撤诉处理。几年来，原、被告因感情不和一直分居生活，夫妻关系名存在实亡。2011年7月，原告以夫妻感情破裂为由第三次提起离婚诉讼。在诉讼过程中，被告认为双方夫妻感情确已破裂，无和好希望，表示同意离婚，但双方对子女的抚养和财产处理问题意见不一，致调解未果。

另查明，双方争议的财产有两处：一是原、被告现居住位于贵港市X村X路房屋X幢，该房屋是双方于2005年利用被告父亲的赔退安置地建成，至今尚未取得所有权；二是位于港南某X区X路房屋X幢。对于上述两处房屋，原、被告均无证据证实属于夫妻共同财产。原告主张双方对贵港市X村X路房屋的土地投入29000元，并向原告父亲借款196756元建房，但无证据证实，并且被告予以否认。

一审法院认为，原、被告虽系自主婚姻，但由于双方未能正确处理夫妻关系，致使夫妻感情破裂。现原告要求离婚，被告表示同意，依法应予准许；关于离婚后孩子的抚养问题，因婚生儿子李某表示父母离婚后其愿意跟随被告生活，为有利于子女健康成长，儿子李某随被告生活，养女李某随原告生活为宜，子女的生活费和教育费由原、被告各自负担；财产处理应在分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产基础上，尊重当事人意愿，以有利生产、方便生活的原则，合情合理地予以解决。对位于贵港市X村的房屋，该房屋利用被告父亲的赔退安置地建成，至今尚未取得所有权，不宜判决房屋所有权的归属，根据本案实际情况，应判决由双方当事人共同使用；对位于港南某X区X路的房屋，因被告无证据证实该房屋为夫妻共同财产，故在本案不予处理。遂判决：一、准予原告李某与被告杜某离婚；二、双方离婚后，婚生儿子李X随被告生活，养女李XX跟随原告生活，子女的生活费和教育费用由原、被告各自负担；三、位于贵港市X村的房屋X幢由原告李某与被告杜某共同使用。

一审判决后，上诉人杜某不服，向本院提起上诉称，位于贵港市X村的房屋是属于上诉人家族的共有财产，被上诉人是基于与上诉人的夫妻关系才享有居住使用权，现双方已离婚，一审法院判决被上诉人仍享有使用权不当，请求二审法院撤销原判第三项，改判被诉人不享有房屋的使用权。

被上诉人答某，争议的房屋是属于双方夫妻的共同财产，建房时用去了19.6万元，是借被上诉人父亲的钱，装修时用去16万元，共投入35.6万元。请求二审法院驳回上诉，维持原判。

本院查明，位于贵港市X村X路的房地，原是上诉人父亲的赔退安置地，主要由被上诉人的父亲于2005年协助被上诉人出资出力建成并装修。其他事实与一审法院查明相同。

本院认为，位于贵港市X村的房屋，该屋土地来源虽然是自上诉人父亲的赔退安置地，但自取得该地后，主要是被上诉人在其父亲的帮助下出资出力并装修建成现在的房屋，所以被上诉人对争议的房屋应享有份额，其应享有居住使用权，但因该房屋产权可能涉及案外人，并且尚未取得权属证，故在本案中不宜分割处理，一审法院判决该房屋由上诉人与被上诉人双方共同使用并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审受理费300元，由上诉人杜某负担。

本判决为终审判决。

审判长陈历南

审判员李某佳

代理审判员梁冬云

二○一二年二月二十二日

书记员牟志洪