上诉人（原审被告）淡某，男，1958年1O月1O日出生，汉族，干部，住（略）。

被上诉人（原审原告）朱XX，男，X年X月X日出生，汉族，农民，住潼关县X组。

委托代理人孙永亮，陕西恒同律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）乔XX，男，X年X月X日生，汉族，干部，住潼关县X镇XX巷。

委托代理人刘XX，女，X年X月X日出生，汉族，住址同上，退休干部，系乔XX之妻。

上诉人淡某因与被上诉人朱XX、乔XX民间借贷纠纷一案，不服潼关县人民法院（2010）潼民初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2011年1月24日公开开庭审理了本案，上诉人淡某及被上诉人的委托代理人孙永亮、刘XX到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原审法院认定，1998年7、8月份，淡某和乔XX的司机李某某去朱XX家，淡某以受乔XX之托为名，从朱XX处拿走现金4.9万元，朱XX也认为该钱交给了乔XX。

原审法院认为，朱XX除了本人的陈述以及淡某的陈述外，未提供其他证据证明其和乔XX之间形成借贷关系。故其要求乔XX归还其借款，证据不足，不予支持。淡某承认其从朱XX处拿走人民币x元，但没有确切证据证明系受乔文秦的委托，乔XX也否认委托淡某从朱XX处借款的事实，故淡某的行为系无权代理行为，应由其承担民事责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第六十六条第一款的规定判决：一、驳回原告朱XX要求被告乔XX归还借款的诉讼请求。二、被告淡某在本判决生效后十日内归还原告朱XX人民x元。诉讼费1O5O元，由被告淡某负担。

淡某不服原审上述判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，驳回朱XX对其的诉讼请求。其上诉理由为：（一）、原审认定上诉人的行为为无权代理错误，上诉人受乔XX的委托从朱XX处拿走4.9万元现金，并交给乔XX，有证人李某某的证言，且与上诉人和朱XX的陈述相互印证。（二）、原判将无法证明性质的款项作为债务处理属适用法律错误，朱XX不能证明此款系借款。（三）、朱XX从未向上诉人主张权利，其起诉已超过诉讼时效，原审支持其主张错误。

被上诉人朱XX答辩称，该款确由乔XX所借，其委托淡某来被上诉人处取走4.9万元，乔XX应归还此款，由于该款并明确约定还款期限，故不应受诉讼时效的限制。

被上诉人乔XX答辩称，淡某虽认可从朱XX处取走4.9万元属实，但不能说明该款受乔XX所委托，朱XX亦无证据证明该款系乔XX的借款，故原审驳回朱XX对乔XX的诉请是正确的，应予维持。

本院经审理查明，朱XX在一二审诉讼中均认为乔XX事先与其电话联系借款事宜，并委托淡某乘坐乔XX公务用车前来取款，其事后经与乔XX电话联系，认为乔XX已收到该款。其余事实与原审查明事实相同。

本院认为，本案朱XX主张乔XX向其借款4.9万元，并委托淡某取走该款，淡某对取款事实予以认可，故有关淡某取款的事实应予认定。淡某认为取款是系乔XX委托，其事后亦将款项如实交于乔XX，现乔XX对此予以否认，淡某亦无有力证据支持该主张，故其行为应是无权代理行为。但朱XX认为乔XX事先与其电话联系，淡某又乘坐乔XX公务用车前来取款，其有理由相信淡某具备相应的代理权限，故淡某的行为构成表见代理，所产生的法律后果应由被代理人来承担。淡某取款的受托事项业已完成，至于如何确定该款性质或完善相关手续应由朱XX来完成，现朱XX长期怠于确定款项性质和完善手续，应承担有关风险责任，且其在诉讼中无有力证据证实该款性质即为借款，故应承担举证不能的法律后果，其要求乔XX和淡某归还借款的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条一款（三）项之规定，判决如下：

一、撤销潼关县人民法院（2010）潼民初字第X号民事判决；

驳回朱XX的诉讼请求。

一、二审案件受理费由朱XX负担。

本判决为终审判决。

审判长赵某春

审判员孙文文

审判员李某玲

二0一一年四月二十五日

书记员毕萍