上诉人(原审原告)新密市X村信用合作联社，住所地：新密市X街。

法定代表人徐某，该社主任。

委托代理人王某权，河南心连心律师事务所律师。

委托代理人杨某甲，男。

被上诉人（原审被告）吴某，男。

被上诉人（原审被告）新密市X村鑫盛煤业有限公司，住所地：新密市X村。

法定代表人王某，该公司执行董事。

被上诉人（原审被告）新密市X村委会。

法定代表人杨某乙，该村委会主任。

被上诉人（原审被告）刘某，男。

委托代理人王某斌，河南开通律师事务所律师。

上诉人新密市X村信用合作联社（以下简称新密市X村信用社）因与被上诉人吴某、新密市X村鑫盛煤业有限公司（以下简称鑫盛煤业）、新密市X村委会（以下简称米村村委会）、刘某金融借款合同纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2008）新密民二初字第12-X号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新密市X村信用社的委托代理人王某权、杨某甲，被上诉人刘某的委托代理人王某斌到庭参加了诉讼，被上诉人鑫盛煤业、米村村委会经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：2005年5月31日，吴某从新密市X村信用社借款x元，双方约定借款期限自2005年5月31日起至2006年5月31日止，借款利率为月利率10.17‰，如不按期归还借款本金又未获展期，从逾期之日起按照合同利率50%计收罚息。新密市X村苹果园煤矿（以下简称苹果园煤矿）作为保证人为该笔借款提供了连带责任担保，保证期间自借款之日起至借款到期后二年。三方于当日签订了《保证担保借款合同》，新密市X村信用社随即向吴某发放了贷款，吴某作为借款人、苹果园煤矿作为保证人共同向新密市X村信用社出具了借据一份。后吴某向新密市X村信用社支付利息至2005年10月31日，此后的利息及借款本金至今未付，新密市X村信用社遂将吴某及苹果园煤矿作为被告诉至法院。本案诉讼过程中，苹果园煤矿经米村村委会批准注销，该煤矿遂向工商管理部门提出注销申请，并于2008年5月17日被注销。2005年6月20日，新密市X镇宋庄二矿（甲方）、新密市X村民委员会、苹果园煤矿（乙方）、米村村委会共同签订《煤炭资源整合协议书》，该协议约定：经新密市X村民委员会同意，将“新密市X村二矿”全部资产转让给杜发祥。经米村村委会同意，将“新密市X村苹果园煤矿”全部资产转让给刘某。由杜发祥、刘某组建新公司，同意王某作为新的股东对整合后的公司投资入股，新公司名称为“新密市X村鑫盛煤业有限公司”。整合后企业实行股份制管理，甲乙双方按照各自评估后资产总值入股。整合前各方的债权债务由原矿方承担，若有遗留问题，仍由各方主管部门承担解决。2007年9月8日，新密市X镇宋庄二矿、新密市X村民委员会、苹果园煤矿、米村村X村镇X村二矿与新密市苹果园煤矿进行资源整合拟设立“新密市X村鑫盛煤业有限公司”的协议书》一份，该协议书确认此次资源整合的方式为：拟设立的“新密市X村鑫盛煤业有限公司”的出资人杜发祥、刘某以合法取得的“新密市X村二矿”和“新密市X村苹果园煤矿”实物资产的全部或者部分作为出资，经合法会计师事务所评估、验资后以货币、实物形式投入到拟设立的“新密市X村鑫盛煤业有限公司”，实现煤炭资源整合。整合后“新密市X村二矿”和“新密市X村苹果园煤矿”营业执照按规定予以注销。后杜发祥与刘某各自出资，设立了“新密市X村鑫盛煤业有限公司”。

原审法院认为：吴某欠新密市X村信用社借款x元及利息，有其本人出具的《借据》及双方签订的《保证担保借款合同》为证，事实清楚，证据充分，吴某应予偿还。吴某未按照约定的期限返还借款，应当按照双方的约定支付逾期利息。该笔借款的保证人苹果园煤矿经其主管部门新密市X村委会批准后被注销，苹果园煤矿诉讼主体资格已经丧失。新密市X村信用社追加鑫盛煤业作为本案被告，经查证，鑫盛煤业的出资人并非苹果园煤矿，鑫盛煤业与苹果园煤矿之间没有承继关系，故新密市X村信用社要求鑫盛煤业承担本案借款的连带清偿责任的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。新密市X村信用社以刘某无偿受让了苹果园煤矿，刘某是苹果园煤矿的实际控制人，其富有清算义务而未清算，应对债务负连带赔偿责任的主张，米村村委会未到庭参加诉讼，刘某的过错责任难以认定，新密市X村信用社仅以此理由要求刘某承担连带赔偿责任的主张无法律依据，不予支持。米村村委会批准并决定苹果园煤矿申请注销，并向工商行政管理部门出具“苹果园煤矿债权债务已处理完毕”的证明，显然忽略了苹果园煤矿对新密市X村信用社负有连带担保责任的债务，导致新密市X村信用社的担保债权不能实现，侵犯了新密市X村信用社的合法利益，应对新密市X村信用社承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，原审法院判决：一、吴某欠新密市X村信用社借款x元，利罚息x.3元（算至2010年4月30日）。此后的逾期付款利息按照每月10.17‰加收50%的利率从2010年5月1日起计算至本判决限定的付款期限届满之日止。限本判决生效后十日付清。二、米村村委会对上述付款负连带赔偿责任。三、驳回新密市X村信用社对鑫盛煤业的诉讼请求。四、驳回新密市X村信用社对刘某的诉讼请求。五、驳回新密市X村信用社的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2845元，保全费1220元，两项共计4065元，由吴某负担。新密市X村信用社预交的诉讼费用不再退回，待吴某付款时一并支付给新密市X村信用社。

新密市X村信用社不服一审判决，上诉称：本案事情清楚、证据充分，原审法院只认定米村村委会承担责任，而将鑫盛煤业和刘某的责任免除明显错误。一、鑫盛煤业应对吴某的借款承担连带清偿责任。由于资源整合原因，苹果园煤矿与新密市X村二矿成立了鑫盛煤业，鑫盛煤业接受了苹果园煤矿全部资产，鑫盛煤业应承担连带责任；二、刘某是苹果园煤矿的实际控制者，并将实际控制的苹果园煤矿的全部资产和采矿权组合给鑫盛煤业，刘某应对新密市X村信用社主张的借款本息承担连带责任。请求：撤销原审判决，改判支持新密市X村信用社原审请求或发回重审。

刘某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉、维持原判。

鑫盛煤业和米村村委会未发表意见。

本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。

本院认为：新密农村信用社与吴某、苹果园煤矿签订的保证担保借款合同是各方的真实意思表示，符合法律规定，应为有效。吴某、苹果园煤矿在借款到期后，未按约定偿还借款本息，履行担保义务，实属违约，依法应承担还款责任和担保责任；米村村委会在未清理完毕苹果园煤矿债权债务的情况下，即申请注销了苹果园煤矿，并将该矿全部资产转让给了刘某，且刘某无证据证明其为此支付了对价，苹果园煤矿与新密市X村二矿的整合实际是企业之间的合并，鑫盛煤业应依法承继苹果园煤矿的债务；故新密农村信用社请求鑫盛煤业承担连带责任的理由成立，本院予以支持。同理，刘某的行为属职务行为，新密农村信用社请求其承担责任的理由，无法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实部分有误，适用法律不当，应予改判。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民法通则》第四十四条第二款、第一百零六条第二项、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民国共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条、第一款第（二）项、第（三）项之规定，判决如下：

一、维持河南省新密市人民法院（2008）新密民二初字第12-X号民事判决的第一、二、四、五项；

二、改判河南省新密市人民法院（2008）新密民二初字第12-X号民事判决的第三项为：新密市X村鑫盛煤业有限公司对上述付款负连带赔偿责任。

若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息

二审案件受理费2845元，由新密市X村鑫盛煤业有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长王某伟

审判员苟珊

代理审判员马莉

二○一一年十月九日

书记员武永