湖南省岳阳市中级人民法院

民事判决书

(2010)岳中民一终字第X号

上诉人(原审被告)林某，男，lX年X月X日出生，汉族，职工，住（略）。

委托代理人刘某某，男，X年X月X日出生，汉族，公务员，住（略）。

上诉人(原审原告)徐（略），女，lX年X月X日出生，汉族，农民，住（略）。

委托代理人彭某朝，湖南律言律师事务所律师。

上诉人林某、徐（略）因某婚纠纷一案，均不服湖南省平江县人民法院(2010)湘平法民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明：原、被告于2002年1月经人介绍相识，不久开始恋爱。同年12月24日登记结婚。婚后，前一段原、被告夫妻关系较好。被告林某系岳阳神驰运输集团平江汽车运输有限责任公司职工。自2002年以来，在该公司经营有关客车运输业务。2004年12月原、被告投入x元入股湘x号平江至长沙客运班车，后在2007年更新为湘x号，占有该车股份l／3。2007年元月，原、被告用x元转让李条元湘x号平江至北京客运班车股份l／12。湘x号客运班车被告林某参与该车经营活动，湘x号客运班车原、被告不参与经营管理。2004年7月，原、被告在平江县X区佳兴花园购置了X栋X单元X楼右六室二厅的住房一套，建筑面积203.13，车库一个19.3，并对该房屋进行了装修。2007年3月3日，原、被告生某共同之子林某哲，现年3岁，现随原告生某。2007年4月，原、被告因某庭琐事产生某盾，以致引起原、被告相互发生某殴，致使被告头部及原告受伤。原、被告夫妻因某不和，后经亲友劝导，原、被告和好。2009年2月，原、被告购买了轩逸牌小轿车一辆。自2009年12月以来，原、被告夫妻又因某庭琐事以及原告上网或外出交友时间较多，被告遂怀疑原告与他人关系暧昧，导致原、被告夫妻关系不和。此后原告与被告家人亦发生某纷。2010年2月4日，原告向原审法院起诉，要求与被告离婚。2010年2月20日，原告在与他人到商店购物时，被告认为原告同往购物的人中，有人同原告关系暧昧，故而引发原、被告斗殴，导致原告受伤。被告亦因某被他人致成轻伤。原、被告夫妻关系进一步恶化。原、被告在共同生某期间，创造的共同财产有：1、位于平江县X区佳兴花园X栋X单元X楼右六室二厅住房一套、车库一个及房内家俱及家电；2、平江至长沙客运班车湘x号客运股份1／3；3、平江县至北京湘x号客运班车股份1／12；4、轩逸牌小轿车一台。原、被告共同债务有：欠张鸿鑫x元，欠平江县城关信用社贷款x元。另外，原、被告共同财产湘x客车股份，湘x客车股份2010年春运收入x元，由被告林某领取。

原审法院认为：原、被告结婚后，前一段夫妻关系较好。2007年4月原、被告因某庭琐事产生某盾，导致双方发生某殴和受伤，虽然经调解和好，但由此可以看出原、被告性格差异确实较大。2009年12月以来，夫妻又产生某盾，加之原告同被告父亲亦发生某纠纷，由此进一步加深了原、被告夫妻之间的裂痕。特别是2010年2月，又发生某殴，故原、被告夫妻已无和好可能，夫妻感情确已破裂。原、被告共同之子林某哲现随原告生某，从有利于孩子的身心健康成长考虑，由原告抚养为宜。原、被告共同财产和共同债务，在共同财产减去共同债务后，进行合理分割。为此，原审法院依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准许原告徐（略）与被告林某离婚；二、原、被告共同之子林某哲，由原告徐（略）抚养；由被告林某一次性支付原告小孩抚养费x元。三、原、被告共同财产：位于平江县X区佳兴花园X栋X单元X楼右住房一套及房里家俱及家电、佳兴花园的车库一个、平江至长沙湘x号客运车股份l／3为原告徐（略）所有；平江至北京湘x号客车股份1／12、轩逸牌小轿车归被告林某所有；四、由原告徐（略）支付被告林某共同财产分割差额款x元；五、原、被告共同债务：欠张鸿鑫款42万元，由原告徐（略）负责偿还，欠平江县城关信用社贷款2万元及利息，由被告林某负责偿还。本案受理费200元，财产部分诉讼费6000元，合计6200

元，由原告负担3200元，被告负担3000元。

宣判后，双方当事人不服，林某上诉称：1、小孩林某哲出生某来，徐（略）仅在哺乳时带了四个月，与孩子的感情并不亲近。即使现在，小孩也是雇请其姐姐带养的，小孩由父亲抚养有利于成长。2、一审认定欠张鸿鑫债务42万元错误。借款是2004年，公正时间是2010年，因某，江苏省宜兴市公正处的公正书仅证实张鸿鑫签名的真实性，并不能证明借款的事实。银行活期明细帐只能证明2004年9月16日、10月18日、11月16日存入了10万元、15万元、17万元，并不能证明其存入款是向张鸿鑫借的。事实上，该三笔存款来源于徐（略）的定期存款帐户。徐（略）陈述借款用途是购房和装修，事实上，购房款x元是2004年7月30日支付的，该款也是从徐（略）的存折上提取的。房屋装修是2006年也没有必要在2004年借款，因某徐（略）陈述借款用途明显不实。3、粤x号客车转让款26.4万元属林某的婚前财产，不应认定为夫妻共同财产。2002年6月29日林某有粤x号客车三分之一的股份。后该车更换为粤x号。2005年8月1日该车的九分之一9万元转让给王平安，2006年8月20日该车的九分之二17.4万元转让给徐祝安，共计26.4万元属林某的婚前财产。4、徐（略）因某三者原因某求离婚，对夫妻感情破裂具有明显过错，在夫妻共同财产分割上应照顾无过错的林某。请求二审法院依法予以改判。

徐（略）上诉称：1、湘x、湘x客车股份中，有35万元属徐（略）的个人财产。2004年林某向其借款20万元将粤x更换为粤x，后购平江至长沙客车湘x的三分之一股份，林某再借15万元。粤x客车转让的资金转入湘x三分之一的股份及湘x十二分之一的股份。粤x残值只有2.5万元。现湘x的股份升值至50万元，湘x升值至12万元。其中35万元是徐（略）的个人财产，2.5万元是林某的个人财产。2、因某、购置小车所负债务即向雷某借款20万元、向赖海川借款15万元应作夫妻共同债务认定。3、一审法院没有体现照顾妇女、儿童的合法权益。根据双方认可，一审认定共同财产107万元，债务44万元。徐（略）应分得31.5万元，而实际只分了22.5万元。请求二审法院依法予以改判。

徐（略）针对林某的上诉答辩称：1、小孩林某哲出生某患有巨噬细胞病毒感染致左肾积水，免疫能力低，为了照顾小孩还顾请了徐哈根，孩子一直跟随她生某。一审法院将小孩判给她抚养是正确的。2、欠张鸿鑫42万元债务是事实，有公证书及银行存款的证据证实。先借款后装修亦符合常理。3、粤x的转让款26.4万元不属于林某的个人财产。粤x报废更新时仅值2.5万元。林某将该车更新为粤x时还向其借了20万元。该车的转让款属夫妻共同财产。4、造成夫妻感情破裂的原因某要是林某有赌博恶习，双方性格差异所致。请求二审法院依法驳回林某的上诉请求。

林某针对徐（略）的上诉答辩称：1、林某借徐（略）的35万元不是事实。2002年12月24日双方结婚。2003年9月粤x更新粤x，2004年12月投资的湘x的投资来自婚后的夫妻共同收入。出具借条不等于对夫妻共同财产的约定。2、徐（略）借款20万经商、15万元购车的事实不存在。徐（略）从没有说过在巴林某经商被骗的事实，且举债事实除证人雷某证实之外再无其它证据证实。购买小车的钱是双方的共同收入。3、夫妻感情破裂的主要原因某徐（略）有第三者。请求二审法院驳回徐（略）的上诉请求。

二审开庭时，林某提供了公安机关对赖林某的询问笔录，赖林某在笔录中陈述与徐（略）谈恋爱。证实夫妻感情破裂的原因某徐（略）有第三者。徐（略）对证据的真实性没有异议，但认为该证据不能证明徐（略）有过错。徐（略）提供了以下证据：1、赖海川的公证书，证实赖海川证实两次借给徐（略）15万元，其中10万借给徐做生某，5万是借给徐买车。2、中国建设银行平江县支行提供的证据及存款凭证，证实2004年4月11日、6月23日、9月6日、9月10日四次他所存入x万元，是借的款项，2003年12月1日存x元，同天存x元，2004年7月14日存现x元是借的，04年9月16日存x元是借的张鸿鑫的，04年4月23日在帐号尾数（略）的存入x元，04年11月30日存入的x元都是借的。林某的质证意见为：赖海川的证明书通过了公证，但内容是否真实无法认可。银行证明及凭证的真实性没有异议，家里的钱都是徐（略）管的，借钱的事实从没说过，不清楚，且证据已超过举证期限。

根据林某的申请，本院在建设银行平江县支行调取了几份存取款凭证：2004年5月7日徐（略）20万元现金存入定期一年的存单，2004年11月16日取出了该存款，同天存入徐（略）活期（略）帐号17万元；2004年10月2日就从徐（略）活期存折上取款30万元转存定期一年，2004年10月18日取出该存款，同天存入徐（略）活期存折15万元。双方对证据的真实性没有异议。徐（略）认为时间已久，具体日子记不清，但确实借了张鸿鑫的钱。林某认为该两笔钱是从徐（略）的存折上转存的，并不是借款。

根据徐（略）的申请，本院委托原审法院调查，湘x北京班车的合伙人王飞皇证实，北京班湘x车林某每月分1000至1500元不等的收益，平江华腾汽车运输有限公司证实长沙班湘x车2010年4至9月共收入x.4元，北京班湘x车亏损。林某对证据的真实性没有异议，北京班湘x平均每月收入1200元左右，长沙班湘x的费用应扣除每月油费x元，修理费3000元，剩下才是收入。徐（略）对证据的真实性没有异议，但认为长沙班湘x车每月油费只有7000至8000元，车子是新的没有修理费。

本院对双方当事人提供的证据认证如下：林某提供的赖林某的证据，徐（略）提供的银行凭证及本院调取的证据双方均没有异议，本院予以确认。赖海川的公证书只证实了赖海川书写的证明书是真实的，该证据无法证实借钱给徐（略）的事实，本院不予采信。

二审查明，原审法院查明的上诉人林某与徐（略）结婚、生某、婚后产生某盾和现有住房、长沙湘x车、北京湘x车的股份、轩逸小车及欠平江县信用社贷款x元的事实属实，本院予以确认。

另查明：长沙湘x车、北京湘x车，2009年年春运期间收入为x元，2010年4月至9月的收入为x元。

2002年6月林某购买了粤x的股份，后该车到期，更换为粤x。2005年、2006年林某将粤x的股份以26.4万的价格转让给他人。

2003年5月18日，林某向徐（略）出具借条，借款20万元购买粤x的股份。2003年12月20日林某向徐（略）出具借条，借款15万元购买长沙客车股份。徐（略）认可粤x中有2.5万元属林某的婚前财产。

二审开庭时双方认可房屋、车库及房内家具价值45万元，湘x长沙车股份现值48万元，湘x北京班车股份现值12万元，轩逸牌小车现值12万元。

徐（略）陈述在婚姻关系存续期间，借张鸿鑫42万元购买和装修房屋。借雷某20万元，赖海川15万元共计35万元，20万元在国外被骗，15万元购买小车。

本院认为：上诉人林某、徐（略）对原审判决准许双方离婚没有异议，本院予以确认。

双方争议的焦点：1、小孩林某哲由谁直接抚养适宜。小孩林某哲，现只有3岁多，年龄小，且现已随徐（略）生某，故由徐（略）抚养更有利于小孩的健康成长。因某，原审法院将小孩判给徐（略）直接抚养由林某承担相应的小孩抚养费并无不当。林某上诉要求变更小孩抚养权的理由，本院不予支持。

3、关于债务的问题。2003年5月18日，林某向徐（略）出具借条，借款20万元购买粤x的股份。2003年12月20日林某向徐（略）出具借条，借款15万元购买长沙客车股份。该35万债务因某某出具了借条，且注明了借款的用途，事实上林某、徐（略）在2003年购买了汽车股份。因某该债务应作夫妻共同债务认定。故徐（略）的上诉要求认定此笔债务的理由成立，本院予以采纳。

关于徐（略）陈述借张鸿鑫42万元的债务问题，债权人张鸿鑫证实2004年9月借给徐（略）10万元，10月借给15万元，11月借给17万元，徐（略）在一审提供了2004年9月16日、10月18日、11月16日存入10万、15万、17万的入帐记录。二审开庭时，双方同意如果法院查证10月18日、11月16日的存款是徐（略）定期存折转入的，则不计入夫妻共同债务。根据本院查证的事实，2004年5月7日徐（略）20万元现金存入定期一年的存单，2004年11月16日取出了该存款，同天存入徐（略）活期（略）帐号17万元；2004年10月2日就从徐（略）活期存折上取款30万元转存定期一年，2004年10月18日取出该存款，同天存入徐（略）活期存折15万元。张鸿鑫的证明与徐（略）的入帐记录有矛盾。虽然二审期间徐（略）又提供了2002年12月1日存x元、9月16日存10万、4月23日存19.3万、11月29日存9.7万的银行凭证，2004年4月11日、6月23日、9月6日、9月10日他所存入27万记载，但该记录与张鸿鑫的证明及徐（略）在原审提供的入帐记录相矛盾。故42万元债务不予认定。因某，林某上诉认为42万元债务不存在的理由成立，本院予以采纳。

关于雷某借款20万、赖海川借款15万元的问题。雷某没有出庭作证，且林某不予认可。赖海川的公证书没有经过中国使馆认证，该证据不予采信。原审法院对这两笔债务没有认定并无不当。徐（略）上诉要求认定此债务的理由不成立，本院不予采纳。

4、关于粤x号客车转让款26.4万元是否属于林某的婚前财产。粤x是粤x到期更换的，2003年5月18日，林某向徐（略）出具借条，借款20万元购买粤x的股份，因某粤x是在夫妻关系存续期间投入之后再出售的，故其出售转让款不能全部认定为林某的婚前财产，徐（略）认可其中2.5万属林某的婚前财产，本院予以确认。林某上诉要求将26.4万元的转让款作婚前财产认定的理由部分成立，本院予以采纳。

综上所述，双方当事人在婚姻关系存续期间共同财产有：平江县X区佳兴花园X栋X单元X楼右住房一套及家俱及家电、佳兴花园的车库一个现值45万元，平江至长沙湘x号客运车股份1／3现值48万，平江至北京湘x号客车股份1／12现值12万，轩逸牌小轿车一辆现值12万元，湘x、湘x两车2009年春运收入x元(被林某领取)，2010年4月至9月的收入x元(被林某领取)，林某婚前财产2.5万元。债务：欠徐（略）35万元，欠平江县城关信用社贷款2万元及利息。上诉人徐（略）与林某在婚姻关系存续期间的夫妻共同财产，应当在减去共同债务后，依法合理分割，但可适当照顾女方。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款(三)、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、第四十一条之规定，判决如下：

一、维持湖南省平江县人民法院(2010)湘平法民初字第X号民事判决第一、二项。

二、撤销湖南省平江县人民法院(2010)湘平法民初字第X号民事判决第三、四、五项。

三、位于平江县X区佳兴花园X栋X单元X楼右住房一套及房里家俱及家电、佳兴花园的车库一个、平江至长沙湘x号夫妻所占客车股份的1/2、平江至北京湘x号客车夫妻所占的1／12股份为徐（略）所有(45万+24万+12万=81万)；平江至长沙湘x号夫妻所占客车股份的1/2、轩逸牌小轿车及长沙、北京班车2009年春运收入x元、2010年4月至9月的收入x元归林某所有(含应当支付给林某婚前财产2.5万元，24万+12万+x+x=43.2611万)。

共同债务：欠徐（略）的借款35万元，由徐（略）自行承担。欠平江县城关信用社贷款2万元及利息，由林某负责偿还。

以上给付内容，限本判决生某后十日内履行。如未按期履行，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案一审案件受理费6200元、二审案件受理费3500元，共计9700元，各分担4850元。

本判决系终审判决。

审判长陈玉香

审判员万大洋

审判员姚勇

二0一0年十二月二十日

书记员綦燕