重庆市第五中级人民法院
民事判决书
（2011）渝五中法民终字第X号
上诉人（原审原告）：XX，女，19X年X月X日出生，汉族，住重庆市XX村X号X幢X单元X号，身份证号XX
委托代理人：XX，重庆XX律师事务所律师。
委托代理人：XX，重庆XX律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：XX，男，19X年X月X日出生，汉族，住重庆市XX村X号附X号，身份证号XX
上诉人XX与被上诉人XX民间借贷纠纷一案，重庆市XX人民法院于2010年10月25日作出（2010）X民X字第X号民事判决，XX对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：XX与XX于2008年6月经人介绍建立恋爱关系。双方在谈恋爱期间，XX于2009年9月24日在重庆农村商业银行股份有限公司XX支行XX分理处取款x元后借给XX用于炒股。同日，XX将所借的x元现金存入在中国建设银行股份有限公司重庆XX分理处XX帐户上。XX借款后，先后通过银行归还XX借款，2010年3月3日，XX在中国建设银行卡号为XX帐户上取款x元后存入XX卡号为XXX的帐户上、2010年3月7日经XX卡号为XX转帐x元到XX开设的卡号为XX，上列存、转帐金额为x元，相抵后，XX尚欠借款x元未归还。XX在与XX恋爱期间，分别于2009年3月20日在XX处借款x元、2009年6月9日借款x元以及借现金x元，上列借款合计x元。XX于2009年6月16日归还x元并存入XX开设的建行卡号为XX帐户上。
XX一审诉称：XX与XX于2008年6月建立恋爱关系，2010年4月解除恋爱关系。在此期间，XX以做工程需要周转资金等为由，陆续向XX借款，XX通过给付现金、现金存款、银行转帐等方式借给XX。至恋爱关系解除，XX尚欠人民币共计x元未归还。经XX多次催告，XX拒不偿还借款。请求判令XX偿还XX借款x元。
XX提供的证据为：1、2009年3月20日，XX出具的借条，证明XX借款的事实；2、x元的转帐凭证，证明XX转帐给XX；3、2010年3月3日银行转帐凭证，证明XX转帐给x元；4、2010年3月3日取款、存款凭证，证明XX取款x元后存入XX帐上；5、2010年3月7日转帐凭证，证明XX转帐x元给XX。
XX一审辩称：XX所述的与其恋爱关系属实，但XX欠XX的借款问题与客观事实不符。在谈恋爱期间，XX因炒股需要资金，在XX处借款x元，XX仅归还借款x元，XX不欠XX的借款。相反是XX欠XX的借款x元未还清，XX决定另案处理。XX在XX处所借的x元，已归还完毕。
XX提供的证据为：1、2009年6月16日取存款记录，证明XX取款x元，将其中的x元存入XX的帐户上；2、2009年9月24日XX从农商行取款x元，证明从农商行取款后借给XX；3、2010年3月3日银行转帐x元，证明XX在3月3日有一张转帐凭条，是XX转了x元给XX，XX又转了x元与XX，双方之间不存在实际借款的事实；4、房屋安置协议，证明XX借给XX的资金来源；5、2009年6月16日，其他单位划款依据，证明XX取款x元的资金来源；6、视听资料，证明XX认可借款x元、x的借条已归还；同时还证明XX借款x元给XX炒股，XX现在亏损，待XX买了股票后归还XX的事实，以及证明XX告诉其家人在XX处借款的事实；7、治安调解书，证明2010年4月19日前，XX、XX双方之间已无经济往来关系；8、申请调取证据申请书，证明XX存款借给XX炒股的具体情况；XX与XX恋爱期间，XX有拿走XX身份证和相关资料、单据的事实；9、x年6月16日存款证据，证明XX还款的事实。
一审法院认为，XX与XX在谈恋爱期间，相互之间均有借款往来关系。XX于2009年9月24日借款x元给XX炒股的事实成立。借款之后，XX先后已归还被告XX借款x元，相抵后尚欠借款x未归还XX。XX在与XX恋爱期间，先后在XX处借款x元，XX借款后，已于2009年6月16日还给x元，XX已不欠XX的借款。上述事实，应予以确认。现XX持银行转帐凭证以及XX还款后未收回的x元的借条提起诉讼，要求XX归还借款x元的事实不能成立，不予支持。该院遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决如下：驳回XX的诉讼请求。案件受理费3300元，由XX承担。
一审宣判后，XX不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决，改判XX向XX偿还借款x元；二、诉讼费用由XX承担。主要事实和理由：一、一审法院认定XX出借给XX的借款为还款，认定事实不清。XX在一审中举示XX签字的借条、银行转帐凭证等证明XX实际收到XX款项共计x万元，证据真实、明确，虽无被上诉人出具x元的书面借据，但上述款项由XX入帐进入XX帐户是事实，据此应当确定XX的偿还义务。但一审法院在审理过程中，不采信XX真实有效的证据，却对XX并无证据的辩解予以采信，主观上有所偏袒。二、XX举示私采录音作为证据辩称XX向其借款x元，此录音证据从采集方式上、证据效力上以及录音本身存在的疑点和内容上看，均不能作为合法证据证明XX向XX借款的事实。从采集方式上看录音没有证据效力。从录音证据本身而言，存在以下疑点，录音无时间记录，不能证明录音内容发生的时间。所提交录音系复制品，且明显经过修剪，不完整、不连续。从录音内容来看，录音中体现的也只是录音者双方有过炒股的行为，但并不能证明XX向XX借款的事实。
XX二审辩称：一审判决正确，应予维持。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
二审审理中，XX提供2009年7月3日存款帐户明细帐一张，2010年3月2日存款帐号明细账一张，称2009年7月3日存款帐户明细上的x元是给付XX的借款，一审起诉时忘记起诉。2010年3月2日存款帐号明细账上的x元，是证明XX转给x元，2010年3月3日XX转给XX的x元是还款。XX质证称，2009年7月3日存款帐户明细帐中的x元款项，已经超出一审诉讼请求，双方账目互转很多，以转账作为借款依据不充分，这x元并不是借款。2010年3月2日的x元，是XX偿还x元借款所作给付。针对XX提供的上述两份证据，本院认为，2009年7月3日存款帐户明细上的x元款项，因在XX一审诉讼请求范围之外，XX可另行诉讼，本院二审不予审理。2010年3月2日存款帐号明细账上的x元款项，因已认定XX向XX借款x元的事实，该证据无法证实x元款项系XX向XX所借款的事实主张，对该证据本院不予确认。
本院认为，从录音资料的内容来看，XX虽未明确承认借款x元，但通过该录音资料的某些谈话内容显示，XX默认了向XX借款x元的事实。结合XX取款x元，同日之内XX又存款x元的事实，可以认定XX向XX借款x元的事实。一审法院对XX向XX借款x元的事实予以确认，并无不当。XX给付XX的款项大于XX所主张的借款金额，足以对XX要求XX偿还借款x元的诉讼请求，构成合理的抗辩。XX的上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费3300元，由XX负担。二审案件受理费6600元，由XX负担。
本判决为终审判决。
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审判长陈秀良
代理审判员章若微
代理审判员夏东鹏
二○一一年四月二十一日
书记员吴妍霓
